Беспроцентный заем переквалифицировали в процентный

Учредителю выдан беспроцентный займ, можно ли перевести договор беспроцентного займа в процентный договор. Переквалификация беспроцентного договора займа в процентный.

Вопрос: Учредителю выдан беспроцентный займ, можно ли перевести договор беспроцентного займа в процентный договор?Необходимо оформить новый договор или достаточно сделать доп соглашение к старому?

Ответ: 

Вы вправе заключить как новый договор, так и дополнительное соглашение (ст. 421 ГК). По общему правилу изменения действуют с момента подписания дополнительного соглашения, но стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим на дату заключения первоначального договора (ст. 425 ГК).

Обоснование

Как оформить выдачу займа

Как составить договор займа

Договор займа обязательно составляйте в письменной форме. Это требование не нужно соблюдать, только когда взаймы дает один гражданин другому, а сумма не превышает 10 000 руб. В этом случае договор может быть устным. Это следует из положений пункта 1 статьи 808 ГК.

Заем можно выдать как деньгами, так и имуществом. Предмет займа пропишите в договоре.1

Когда заем денежный, то по умолчанию заимодавец вправе рассчитывать на проценты. Их размер также важно установить в договоре. Если этого не сделать, то заемщик должен будет заплатить проценты по ключевой ставке, которая действует в соответствующие периоды. Стороныдоговорились о беспроцентном займе? Тогда это условие прямо пропишите в договоре. Такие правила установлены пунктом 1 статьи 809 ГК. Размер процентов по займу можно установить:
– в размере фиксированной ставки в процентах годовых;
– с применением ставки в процентах годовых, величина которой может изменяться в зависимости от предусмотренных договором условий.
При выборе второго варианта в договоре можно прописать условия, при которых размер ставки будет меняться. Об этом в пункте 2 статьи 809 ГК.

Заем считается беспроцентным по умолчанию, если выполняется одно из условий:
– по договору займа передают имущество;
– договор заключен между предпринимателями на сумму, не превышающую 100 000 руб.
В этих случаях, если вы планируете получить проценты, обязательно укажите на это в договоре и обозначьте их размер (абз. 3 п. 4 ст. 809 ГК).

Что еще важно: по займу, для которого предусмотрены проценты, укажите, как и когда их надо платить. Если этого не сделать, то заемщик должен будет выплачивать проценты ежемесячно до дня возврата займа включительно (п. 3 ст. 809 ГК).

Пример, как оформить выдачу займа учредителю – физическому лицу

ООО «Производственная фирма «Мастер»» решило предоставить процентный заемв сумме 2 000 000 руб. под 6 процентов годовых. Заем общество предоставляет на два года в безналичной форме частями. Заемщик выплачивает проценты одновременно с основной суммой долга (деньгами). Если заемщик погашает заемдосрочно, то проценты он уплачивает в тот же день, что и часть долга. Такие условия стороны сделки прописали в договоре займа.

Когда договор вступает в силу

Когда договор займа вступает в силу

Если заем выдает юридическое лицо, договор вступает в силу с даты подписания. Если заимодавцем является гражданин, то договор считается заключенным только после того, как заемщик получит деньги или имущество (абз. 2 п. 1 ст. 807 ГК). В связи с этим, если выдаете заеморганизации, у контрагента возникает обязательство вернуть долг с момента подписания договора. А при выдаче займа физлицу – с момента выдачи денег. И именно на эту дату заимодавцу надо отразить дебиторскую задолженность.

Это следует из положений статьи 425 и абзаца 2 пункта 1 статьи 807 ГК.

Ситуация: когда для выдачи займа нужно разрешение участников (учредителей, акционеров)

Такое разрешение необходимо получить, если в долг выдается крупная сумма или же сделка по критериям относится к сделкам с заинтересованными лицами.

Так, крупной считается сумма, которая равна или превышает 25 процентов стоимости активов организации на последнюю отчетную дату. Это следует из положений пунктов 1, 3 и 4 статьи 46 Закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ.

Перечень же тех, кто может быть заинтересован в совершении сделки, определен пунктом 1 статьи 81 Закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ и пунктом 1 статьи 45 Закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ. Например, сделкой с заинтересованностью будет выдача займа супругу, родителям или детям руководителя организации. Сумма займа при этом роли не играет.

В обоих случаях, если разрешения участников (учредителей, акционеров) не будет, договор займаможет быть признан недействительным. Это прямо установлено в пункте 5 статьи 45, пункте 5статьи 46 Закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ, а также в пункте 6 статьи 79 и статье 84 Закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ.

Решение о предоставлении займа принимает:

 общее собрание или единолично единственный участник ООО;

 общее собрание акционеров АО;

 совет директоров или наблюдательный совет некоммерческой организации.

Это следует из положений подпункта 9 пункта 2.1 статьи 32, статьи 39 Закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ, пункта 3 статьи 47, статей 79 и 83 Закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ.

Какое условие будет применяться, если стороны забыли его согласовать в договоре (диспозитивные нормы Гражданского кодекса)

Забыли согласовать, что договор распространяется на ранее возникшие отношения

Допустим, одна сторона перечислила предоплату или совершила исполнение до того, как договор был заключен(например: выполнила часть подрядных работ, поставила товар, пустила арендатора). Тогда перед такой стороной встает вопрос: как распространить действия договора на отношения с контрагентом, которые возникли еще до его заключения.

Стороны могут установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора (п. 2 ст. 425 ГК РФ). Это правило пункта 2 статьи 425 Гражданского кодекса РФ носит диспозитивный характер, и только сами стороны вправе внести его в договор. Важно оговориться, что с 1 июня 2015 года в этот пункт законодатель добавил концовку: «если иное не установлено законом или не вытекает из существа соответствующих отношений». Теперь это несколько ограничивает свободу усмотрения сторон в части распространения договора на ранее возникшие отношения.

Итак, сложилась следующая практика применения этой диспозитивной нормы.

1. Если стороны по каким-то причинам забыли внести эту оговорку, суды отказывают удовлетворять требования о применении условий договора к ранее возникшим отношениям.

2. Суды применяют только те условия договора, которые стороны сами установили в договоре. Логика судебных решений в том, что если стороны подписали договор, они свободно выразили свою волю и согласились распространить условия договора на отношения, возникшие до заключения договора.

Пример из практики: суды отказали арендаторам в оспаривании пункта договора, которыйраспространял условия договора на период до его заключения

Стороны в договоре установили, что при использовании участка до заключения договора его условия применяются к отношениям, возникшим до его заключения. Позже арендатор попыталсяпризнать этот пункт договора незаконным. Суд отказал в удовлетворении требований (см., например, постановление ФАС Волго-Вятского округа от 3 февраля 2010 г. по делу № А43-12116/2009 и определение ВАС РФ от 16 мая 2011 г. № ВАС-5782/11).

В то же время суды проверяют, соответствует ли такое условие договора истинному положению вещей. То естьдействительно ли договор исполнялся еще до того, как был заключен, действительно ли между сторонамисуществовали правоотношения.

Пример из практики: суд признал ничтожным пункт договора, обязывающий арендатораоплатить аренду за период до заключения договора, так как в этот период у арендодателя не было право распоряжаться участком

Суд решил, что у арендатора земельного участка нет обязанности по внесению арендной платы за период, предшествующий заключению договора. «В части установления обязанности ответчика по оплате аренды за период с 01.01.2005 по 10.02.2007, суд признал пункт 3.3 договора арендыземельного участка ничтожным ввиду отсутствия у истца права на распоряжение земельнымучастком до 10.02.2007» (определение ВАС РФ от 6 апреля 2011 г. № ВАС-3870/11).

Наконец, есть еще одна особенность. Даже если стороны договорились распространить действие договора на период до его заключения, это не означает, что еще до заключения договора у них возникла обязанность его исполнять. А значит, нельзя потребовать примения договорных санкций за нарушение, которое произошло до заключения договора.

Пример из практики: суд отказал во взыскании неустойки за то, что арендатор не вносиларендную плату до заключения договора

Стороны заключили договор аренды здания и распространили его действие на отношения,возникшие с даты подписания ими акта приемки-передачи здания. Арендодатель обратился в суд с иском о взыскании задолженности по арендной плате и неустойки.

Суд первой инстанции удовлетворил заявленные требования, но суд апелляционной инстанции отменил решение в части взыскания договорной неустойки. Суд первой инстанции не имел «оснований признавать, что ответчиком нарушены договорные обязательства в период, когда между сторонами имели место лишь фактические отношения, и удовлетворять иск о взыскании договорной неустойки за период, предшествовавший заключению договора» (п. 6 информационного письма Президиума ВАС РФ от 11 января 2002 г. № 66 «Обзор практики разрешения споров, связанных с арендой»).

Совет

Закон допускает, чтобы на отношения, возникшие до заключения договора, распространялись положения, указанные в договоре (п. 2 ст. 425 ГК РФ). Если стороны заинтересованы в этом, в текст договора необходимо включить специальную оговорку:

«Условия настоящего договора применяются к отношениям сторон, возникшим до заключения настоящего договора».

Напротив, если стороны не заинтересованы в применении правила о распространении договора на ранее возникшие отношения, никаких особых оговорок не требуется. В то же время, если есть опасения, что какие-либо из условий договора суд может расценить как распространяющие его действие на прошлый период, можно внести в договор пункт:

«Условия настоящего договора применяются к отношениям сторон, возникшим исключительно после заключения настоящего договора».