Тема финансовой помощи учредителя в пользу организации периодически обсуждается, в том числе, на Регфоруме. Я решил собрать всю найденную на сегодняшний день информацию и опубликовать в качестве ликбеза. Думаю, многим будет интересно.
Для начала хочу указать, что использованное в названии слово «учредитель» применено специально, так как очень часто его отождествляют с участником хозяйственного общества, что не всегда корректно. Однако если учредитель того же ООО остался его участником, и других участников не добавлялось – то тут назвать его учредителем вполне можно, соответственно вполне можно назвать это «помощью учредителя».
Итак, чем такая финансовая помощь от учредителя интересна для компании:
- Не нужно привлекать заемные средства извне (банковские кредиты, займы у третьих лиц). Со своим участником договориться, на мой взгляд, проще.
- В частном случае, описанном в пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ, такая финансовая помощь от учредителя не подлежит налогообложению. Одно но: его доля в уставнике должна составлять не менее 50%. Это касается только ООО.
- Ситуация, указанная в предыдущем пункте, распространяется и на случай финансовой помощи дочерней компании. Опять-таки, если материнская компания владеет более 50% уставного капитала «дочки».
- Имущество, переданное организации в виде помощи, можно передать третьим лицам. Но – только через год.
Какие варианты возможны:
- Помощь обществу в виде займа учредителя. Является временной помощью, так как займ нужно будет отдавать.
- Увеличение уставного капитала через вклады участников.
- Только для ООО: вклад в имущество.
- Иногда еще упоминается договор дарения, как безвозмездная помощь от учредителя но я считаю что он неприемлем.
Теперь остановимся на каждом из видов подробнее.
Договор займа
С участником, как я уже упоминал, договориться проще, чем с банком. Для банка потребуется собрать целую кучу документов, подтверждать надежность, добросовестность и кредитоспособность компании. И указывать цели, на которые этот кредит выдается. А еще банк и отказать может по ведомым лишь ему причинам. Получается, у договора займа много плюсов.
Есть и минусы. Во-первых, займ нужно отдавать. Даже если он выдан на льготных условиях, без процентов, на долгий срок, отдавать его в любом случае придется. С банком, конечно, это потруднее будет, но в случае с учредителем налоговая может признать сделку недействительной, поскольку де юре сделка была рассчитана на возврат денег, а де факто – получилась безвозмездная передача, что, кстати, в случае с коммерческими организациями не приветствуется.
Еще один существенный минус – наличие займов в балансе общества уменьшает размер его чистых активов.
Поэтому на мой взгляд, эффективнее тут использовать следующий способ.
Увеличение уставного капитала
По-моему, применяемый чаще всего вариант финансовой помощи учредителя. Небольшие различия для разных типов хозяйственных обществ:
- Для ООО это увеличение уставного капитала за счет дополнительных вкладов участников (ст. 17 и 19 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
- для АО это размещение дополнительных акций (ст. 28 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»).
Плюсы – не облагается налогами (подп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ). Опять-таки, договориться с участником проще. Хотя бывают ситуации, когда в общество принимают третьих лиц как раз с целью привлечения денежных средств (или имущества). К плюсам также можно отнести относительно несложные регистрационные действия.
Из минусов – важно соблюсти сроки внесения дополнительных вкладов в уставный капитал, в противном случае увеличение признается не состоявшимся, и внесенные средства придется участникам вернуть. Еще один минус – если два участника приняли решение об увеличении уставного капитала, а третий, к примеру, голосовал против, то доля третьего после увеличения уменьшается, соответственно, у него сильно уменьшается возможность повлиять на принятие решения собранием участников в дальнейшем. В случае же с третьим лицом, принятым в общество – тут вообще появляется новый участник, способный влиять на принятие решений в этом обществе. То есть, допускается к управлению в обществе. Понятно, что этот вариант не для всех бизнесменов приемлем.
Выпуск ЭЦП
для юридических лиц
специальные цены для гостей и участников Регфорума
Срок изготовления не более 30 минут.
Работаем со всеми регионами России.
Отчетность
Такснет, Стэктраст, Сбис
специальные цены для гостей и участников Регфорума
Ключ входит в стоимость.
Работаем со всеми регионами России.
Вклады в имущество общества
Ст. 27 ФЗ «Об ООО» предусмотрена и такая возможность оказания финансовой помощи от учредителя обществу. Кстати, для АО такого вида помощи нет. Такая обязанность может быть предусмотрена уставом организации, решение о вкладах в имущество участниками принимается на общем собрании, число голосов для принятия – не менее 2/3 от общего числа. Это если по закону, а в уставе можно предусмотреть и большее количество, например, единогласно. Стоимость долей участников при таких вкладах не меняется.
Уставом ООО же можно предусмотреть вклады в имущество путем внесения денег, или имуществом (уж простите за тавтологию). А по умолчанию, как указано в ч. 3. ст. 27 ФЗ «Об ООО», вклады вносятся только деньгами.
Плюсы, как уже сказал – такие вклады не влияют на размер долей участников.
Минусы – не облагается налогом только в том случае, если доля участника, внесшего вклад, больше 50%. И опять-таки, если это имущество, то передать его третьим лицам возможно станет только через год после передачи его обществу.
Договор дарения
П. 4 ст. 575 ГК РФ прямо запрещает договор дарения между коммерческими организациями. То есть если учредитель – юридическое лицо, то такой вид помощи от него неприемлем. Спорный вопрос вызывает дарение, если одной из сторон выступает физическое лицо. Кодекс категорически запрещает дарение, если обе стороны договора являются коммерческими организациями. Если только одна из сторон – там ничего не сказано. Однако Налоговый кодекс предусматривает безвозмездную передачу от юридического лица физическому и наоборот. Таким образом, можно сделать вывод, что участник-физическое лицо может что-либо подарить обществу.
Плюсы – договор дарения не влияет на состав долей, соответственно, и на управление в обществе.
Минусы – согласно п. 8 ст. 250 НК РФ, у юр. лица, получившего товары, работы, услуги безвозмездно, образуется внереализационный доход, облагаемый налогом на прибыль, исходя из рыночной оценки полученных товаров (работ, услуг).
Итак, вариантов финансовой помощи от учредителя не так уж и много, но различаются они сильно. Какой из вариантов выбрать – решать вам.
Источник
В последнее время в моду вошли так называемые акционерные займы. Под ними понимаются займы, при которых вклады выплачиваются либо в денежной форме, либо в виде определенных акций.
Внимание! Важная особенность! Вкладчицы, не имеющие опыта обращения с акциями, должны держаться от таких займов подальше.
Здесь также определяется фиксированный процент доходности, причем значительно выше среднерыночного. Устанавливается также и срок действия займа, который обычно не превышает одного года. Основная особенность акционерного займа проявляется в конце этого срока. Продавец таких облигаций (как правило, банк) имеет право вернуть вам вложенный капитал либо деньгами, либо заранее определенными акциями.
В чем же тут секрет?
Давайте предположим, что вы купили облигации акционерного займа под акции некоего предприятия сроком действия один год. Сегодня одна акция стоит 50 марок. Продавец облигации гарантирует вам, что через год вы получите в качестве дохода 10 процентов от вложенной суммы, то есть, исходя из сегодняшних условий, по 5 марок на акцию. В конце года стоимость акции выросла до 75 марок. Продавец обязан вернуть вам вложенный капитал и 10 процентов сверх того. Таким образом, за год вы заработали 10 процентов. Но если бы у вас на руках были эти акции, то вы заработали бы 50 процентов.
В обратной ситуации, если акция X спустя год стоит всего 25 марок, вы получаете от продавца акции на вложенную сумму плюс 10 процентов. Ведь у продавца есть право выбора: он может расплатиться с вами и деньгами, и акциями. Таким образом, свои деньги вы как бы потеряли, но все же ваша ситуация лучше, чем если бы у вас с самого начала на руках были эти акции. Ведь эти потери пока только на бумаге. Если у вас хватит терпения, потери можно будет компенсировать, поскольку теперь у вас есть акции и можно надеяться, что их курс снова вырастет.
На примере этих двух случаев вы видите, что:
1. не полностью участвуете в прибылях;
2. потери несете тоже лишь частично, и при этом у вас на депозите остаются акции.
Акционерный заем имеет смысл лишь в том случае, если вы уверены, что курс акций, лежащих в основе займа, не слишком изменится за срок его действия. В этом случае вы полностью получите обратно вложенный капитал плюс проценты.
Как видите, необходимо хорошо разбираться в тенденциях развития акционерного рынка, чтобы получать прибыль с акционерных займов. Этот способ годится только для опытных вкладчиков.
Конверсионный заем: у вас тоже есть право выбора
Конверсионный заем очень похож на акционерный. Но есть и некоторые отличия. Во-первых, конверсионные займы выпускаются только предприятиями.
Кроме того – и это важнейшее отличие, в этом случае вы сами выбираете, в каком виде получить вложенный капитал – деньгами или акциями. При акционерном займе этот выбор остается за эмитентом, а при конверсионном – за вами. В связи с этим и процент по такому займу отнюдь не столь высок.
Если при акционерном займе вы зачастую можете получить больше 10 процентов, то при конверсионном доход будет, скорее всего, составлять от 3 до 5 процентов годовых.
Когда же имеет смысл пользоваться таким займом? Совершенно очевидно: если вы исходите из того, что стоимость акции за год существенно увеличится. В этом случае выгоднее воспользоваться разницей в курсах, чем умеренными процентами.
К сожалению, предсказать повышение курса не так-то просто. На этом терпят неудачу даже самые опытные эксперты. А если уж вы так уверены, что акция обязательно вырастет в цене, то проще купить ее напрямую. Если же вам требуется стопроцентная надежность, тогда лучше купить ценные бумаги с фиксированным процентом доходности.
Можно обойтись и без биржи
Если вы не хотите зависеть от колебаний курсов и намерены полностью вернуть вложенный капитал, то в этом случае лучше обратиться к ценным бумагам, которые не имеют хождения на бирже, например к облигациям федеральных займов. Вы даете государству взаймы деньги, а оно обещает вам, что через год вернет их с процентами. Поскольку эти проценты определены заранее, то вы наверняка знаете, сколько денег получите. Есть и еще одно преимущество. Облигации выпускаются с таким низким номиналом, что их может приобрести любая вкладчица, у которой есть лишние 100 марок.
Цена этих облигаций не меняется в течение срока действия, так как они не имеют хождения на бирже. Но превратить облигацию в живые деньги вы сможете не раньше, чем через год. Кроме того, здесь существует верхнее ограничение. Холостяки имеют право продавать облигации на сумму не более 10 тысяч марок в год, а семейные пары – не более 20 тысяч.
А или Б
Существует два вида облигаций федеральных займов. Они различаются по сроку действия и по способу выплаты процентов.
Облигация типа А имеет срок действия шесть лет, и проценты по ней начисляются ежегодно. Женщины, выбирающие облигации А, хотят распоряжаться полученными с них процентами.
Для облигаций типа Б устанавливается срок действия семь лет, и все проценты выплачиваются только по истечении этого срока. Если вы выбрали облигации Б, то накапливаемые проценты не расходуются, и на них, в свою очередь, тоже начисляются проценты.
Однако здесь следует учитывать налоговое законодательство. Оно устанавливает, что сумма доходов с капитала, не облагаемая налогом, составляет для холостяков 6100 марок в год, а для семейных пар – 12 200. Проект налоговой реформы обещает затронуть и это положение. Предполагается, что в будущем суммы, не облагаемые налогом, сократятся вдвое. Поэтому имеет смысл тщательно подумать, что для вас выгоднее. Ежегодно выплачиваемые проценты (тип А), как правило, не превышают сумму, освобождаемую от налогов. Если же вы приобрели облигации типа Б, то через семь лет получите сразу всю сумму, с которой придется платить налоги.
Источник
В чём суть проблемы
Пристальный интерес налоговых органов к договорам займа между взаимозависимыми лицами в первую очередь связан с нерыночным характером таких операций. Дело в том, что условия этих договоров сильно отличаются от обычных: беспроцентные займы, займы на длительное время (в том числе бессрочные), просроченные займы, по которым нет требований о возврате и уплате штрафов.
Получить такое финансирование на открытом рынке практически невозможно. А значит, подобные условия связаны исключительно с взаимозависимостью заёмщика и займодавца. Например, это касается ситуаций, когда такие договоры заключаются между материнской и дочерней компаниями или между должностными лицами, которые приходятся друг другу родственниками или друзьями.
С точки зрения налогового законодательства сделки, которые совершаются на нерыночных условиях, не должны ничем отличаться от обычных сделок, а любые доходы, недополученные в результате таких сделок, должны быть учтены для целей налогообложения (п. 1 ст. 105.3 НК РФ). А значит, займы между взаимозависимыми юридическими лицами могут иметь серьёзные налоговые последствия. Рассмотрим примеры.
Как смотрят на это суды
При проверках займов между «своими» налоговые органы ищут скрытые от налогообложения доходы. Речь идёт не только о доначислении займодавцу процентов по договору беспроцентного займа, которые он мог бы получить, если бы передал эти деньги независимому лицу. Налоговые органы смотрят на этот вопрос гораздо шире, проверяя и процентные займы и признавая сам заём доходом заёмщика. Такой подход нашёл поддержку и у судов.
Пример 1. ВС доначислила налог предпринимателю, который взял беспроцентный займ у нескольких ООО, где был участником
Представим ситуацию. Организация предоставила своему участнику — индивидуальному предпринимателю — заём без процентов и без указания срока возврата. При этом речь идёт не о единичной сделке: участник получил займы на одинаковых условиях от нескольких компаний, которые контролировал, и не вернул ни одного из них. По мнению инспекторов ФНС, подобные займы были выданы на нерыночных условиях, а также свидетельствовали о том, что заёмщик не собирался возвращать полученные средства.
Оценив эти обстоятельства, Верховный Суд РФ пришёл к выводу, что все договоры были формальными, поэтому суммы займов должны признаваться доходом заёмщика для целей налогообложения (Определение ВС от 03.04.2019 № 304-ЭС19-3151 по делу № А03-384/2018).
В результате заёмщик, который получал займы в статусе ИП, утратил право на применение УСН, так как превысил лимит по величине дохода (п. 2 ст. 346.12 НК РФ). Поэтому переквалификация займа привела к значительным доначислениям по всей деятельности учредителя.
Пример 2. Суд переквалифицировал займ, который учредитель-ИП взял у своей компании, в дивиденды и доначислил НДФЛ
Схожий подход применили судьи ВС РФ и в Определении от 09.04.2019 № 307-ЭС19-5113 по делу № А26-3394/2018. Здесь уже деньги выдавались под процент, который реально уплачивался учредителем, однако ФНС удалось убедить суд в том, что эти средства являются не займами, а дивидендами.
Дело в том, что стороной договора займа выступал учредитель, но не как простое физлицо, а как ИП. Все полученные средства он переводил на личные счета, в предпринимательской деятельности не использовал и не возвращал их займодавцу. При этом деньги выдавались на длительный срок (более пяти лет), а ставка по займу была установлена в размере 2/3 учётной ставки ЦБ РФ.
По мнению ИФНС, совокупность этих фактов означала, что полученные деньги учредитель использовал для личных нужд и возвращать не планировал. Следовательно, он присвоил прибыль «своей» компании, поэтому эти займы нужно рассматривать как дивиденды. В дополнение инспекторы проанализировали и деятельность компаний-займодавцев и установили, что выданные займы соответствовали сумме нераспределённой прибыли.
В результате физлицу был доначислен НДФЛ со всей суммы полученных займов, так как доходы в виде дивидендов в рамках УСН не облагаются налогом (п. 3 ст. 346.11 НК РФ). Одновременно учредителя оштрафовали за то, что он не представил декларацию по НДФЛ в отношении доначисленных сумм.
Что касается условия об уплате процентов, то оно сыграло против налогоплательщика, поскольку размер процентов был чётко привязан к учётной ставке ЦБ РФ. Включение в договор подобного условия суд признал недобросовестным поведением обеих сторон, направленным исключительно на уклонение от уплаты НДФЛ с материальной выгоды по повышенной ставке 35 % (у заёмщика) и от исполнения обязанностей налогового агента (у займодавца).
В данном случае займодавца не оштрафовали за неудержание НДФЛ с дивидендов, хотя все условия для этого были. Оценивая возможные налоговые последствия при займах между взаимозависимыми лицами, это тоже нужно принимать во внимание.
Пример 3. Суд переквалифицировал заём в безвозвратную финпомощь и доначислил налог на прибыль
Наконец, ВС РФ также встал на сторону налоговиков в деле об учёте в расходах процентов по договору займа. У заёмщика не было реальных источников, за счёт которых он мог бы возвратить заём. Займодавец об этом знал, но постоянно продлевал срок возврата займа. ФНС посчитала, что это подтверждает фиктивность займа. Суд переквалифицировал его в безвозвратную финансовую помощь, переданную на развитие дочернего предприятия. В результате суммы процентов, которые заёмщик учитывал в расходах при методе начисления, были исключены, что привело к доначислению налога на прибыль (Определение ВС РФ от 08.04.2019 № 310-ЭС19-3529 по делу № А09-1493/2018).
Сдать отчётность и сформировать платёжку по налогу на основе декларации бесплатно
Попробовать со своим сертификатом сейчас
Как снизить риски
Как видим, займы между взаимозависимыми юридическими лицами, особенно беспроцентые, могут иметь серьёзные налоговые последствия. Если суд признает заёмные отношения фиктивными, это может привести, в частности, к доначислению налога на прибыль и НДФЛ. При этом даже если заёмщик реально уплачивает проценты за пользование займом, это не гарантирует, что займ не переквалифицируют. Как минимизировать риски?
Отказаться от займов на нерыночных условиях
Займы должны соответствовать рыночным условиям как «де юре», так и «де факто». Это значит, что при оформлении заёмных отношений между «своими» мало включить в договор те же условия, что и в договоры с неаффилированными лицами. Нужно также фактически подтверждать реальность сделки. А для этого отслеживать исполнение договоров и требовать возврата денег по окончании срока займа. Также не стоит без обеспечения выдавать займы и продлевать договоры, если известно, что у заёмщика плохое финансовое состояние.
Вернуть деньги по формальным займам
Мы советуем провести ревизию уже имеющихся заёмных отношений и оценить их с точки зрения признаков формальности. И если такие признаки обнаружатся, то стоит предпринять меры по возврату средств, чтобы уменьшить риск переквалификации займа и налоговых доначислений.
Взвесить риски по беспроцентным займам
Риск договора беспроцентного займа в том, что заёмщик фактически пользуется деньгами бесплатно. А значит, займодавцу могут доначислить доход в виде неполученных процентов (п. 1 ст. 105.3 НК РФ). Это возможно, если заёмщик применяет УСН «Доходы».
Рассчитайте, какой налог заплатили бы обе стороны, если бы займ выдавался под рыночный процент, и сравните эту сумму с текущими налоговыми обязательствами сторон. Если сумма налога с учётом процентов будет выше реальной, то риски велики и от заключения такого договора беспроцентного займа стоит отказаться. Если же он уже заключён, стоит изменить его условия и установить проценты. Гражданский кодекс позволяет придать этому условию обратную силу, распространив его действие на период с даты выдачи займа (п. 2 ст. 425 ГК РФ).
Эти меры значительно снизят риски переквалификации займов и налоговых доначислений.
Эльба подготовит налоговую декларацию по УСН и рассчитает налоги. Сервисом пользуется 100 000 ИП и ООО. Попробуйте тоже, первые 30 дней бесплатно.
Попробовать бесплатно
Источник
