Отсрочка, рассрочка оплаты по договору, предоставление денежных средств в виде аванса или предварительной оплаты считаются коммерческим займом. В таком случае займодавец вправе начислять проценты на сумму займа. На практике вопрос взыскания процентов за пользование коммерческим займом является спорным.
Ситуация
Организация получила от своего партнера проект договора поставки для согласования. Договор содержал условие: «Товар, поставляемый с отсрочкой платежа по настоящему договору, является коммерческим займом. Проценты за пользование коммерческим займом начисляются ежедневно в соответствии со ст. 762 Гражданского кодекса Республики Беларусь».
Рассмотрим, правомерно ли начислять проценты и включать такое условие в договор поставки.
К коммерческому займу относятся гражданско-правовые обязательства, предусматривающие отсрочку или рассрочку оплаты товаров, работ или услуг, а также предоставление денежных средств в виде аванса или предварительной оплаты (п. 12 постановления Пленума ВХС № 1).
Проценты, взимаемые за пользование коммерческим займом (в т.ч. суммами аванса, предварительной оплаты), являются платой за пользование денежными средствами. При отсутствии в договоре условий о размере и порядке уплаты процентов за пользование коммерческим займом следует руководствоваться ст. 762 ГК.
Проценты за пользование коммерческим займом подлежат уплате с момента, определенного законодательством или договором. Если законодательством или договором этот момент не определен, следует исходить из того, что такая обязанность возникает с момента получения товаров, работ или услуг (при отсрочке платежа) или с момента предоставления денежных средств (при авансе или предварительной оплате) и прекращается при исполнении стороной, получившей заем, своих обязательств либо при возврате полученного в качестве коммерческого займа, если иное не предусмотрено законодательством или договором.
Таким образом, если в договоре поставки предусмотрен один из перечисленных выше способов платежа, то он считается коммерческим займом и к нему применяются правила гражданского законодательства о договоре займа. Следовательно, условие о коммерческом займе может быть включено в договор поставки.
Документ:
постановление Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 21.01.2004 № 1 «О некоторых вопросах применения норм Гражданского кодекса Республики Беларусь об ответственности за пользование чужими денежными средствами» (далее – постановление Пленума ВХС № 1).
Другой вопрос, нужно ли сторонам договора специально указывать в нем, что рассрочка или отсрочка платежа является коммерческим займом или такие расчеты признаются займом автоматически?
В ответе на данный вопрос позиции правоприменителей, а также судов принципиально расходятся.
Одна позиция заключается в том, что для признания отсрочки, рассрочки платежа и подобного коммерческим займом достаточно закрепления самого условия платежа, а определять его как коммерческий заем необязательно. Норма ст. 770 ГК не обязывает стороны сделки определять в договоре, являются или нет отношения по оплате товаров, работ или услуг коммерческим займом, поскольку формулировка «если иное не предусмотрено договором» в указанной статье отсутствует.
Эта точка зрения подтверждается целым рядом судебных решений. Так, в постановлении Апелляционной инстанции экономического суда Витебской области от 04.11.2014 указано: «Статьей 770 ГК предусмотрено, что правила, установленные главой 42 ГК, распространяются также на случаи аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ или услуг (коммерческий заем), если иное не предусмотрено законодательством. В соответствии с пунктом 1 статьи 762 ГК, если иное не предусмотрено законодательством или договором займа, заимодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и порядке, определенных договором». Согласно этому утверждению в данном случае суд автоматически признает условие отсрочки, рассрочки платежа и т.п. коммерческим займом.
Документ:
Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее – ГК).
Другая позиция основывается на требовании ст. 761 ГК, которая определяет, что договор займа должен быть заключен в письменной форме. Это означает, что в договоре отдельно должно быть оговорено условие о том, что отсрочка, рассрочка и т.д. являются коммерческим займом. Только такое закрепление условия в договоре делает его смешанным договором, к которому дополнительно применяются нормы гл. 42 «Заем и кредит» ГК.
Если же стороны договора не обозначили форму платежа как коммерческий заем, то к нему не должны применяться правила о начислении процентов, установленные ст. 762 ГК.
Если в договоре купли-продажи срок оплаты не совпадает с моментом передачи товара, а покупатель не исполняет обязанность по оплате переданного товара в установленный договором срок, то в этом случае покупатель обязан уплатить продавцу законную неустойку по ст. 366 ГК.
Определением экономического суда Гомельской области о судебном приказе от 15.07.2014 по делу № 850-1Пп/2014 в выдаче определения о судебном приказе в части взыскания с ответчика 4 022 656 руб. процентов за пользование коммерческим займом было отказано.
Эта точка зрения подтверждается в судебной практике. Например, определением экономического суда Гомельской области от 15.07.2014 было отказано во взыскании процентов за пользование коммерческим займом именно по причине того, что стороны не обозначили его как коммерческий заем. Суд взыскал сумму основного долга и проценты за пользование чужими денежными средствами по ст. 366 ГК.
Рекомендации
В связи с противоречивой судебной практикой по приведенной проблеме рекомендуем субъектам хозяйствования в договорах, предусматривающих отсрочку, рассрочку оплаты, предоставление денежных средств в виде аванса или предварительной оплаты, четко оговаривать, считают ли стороны такую форму оплаты коммерческим займом или нет. Это обезопасит стороны договора от нежелательных трактовок условий их договора.
Примеры формулировок:
«Товар, поставляемый с отсрочкой платежа по условиям настоящего договора, коммерческим займом не является», или
«Денежные средства, предоставленные в виде аванса, не являются коммерческим займом», или
«Коммерческий заем в виде поставки товара с отсрочкой оплаты на условиях п. __ настоящего Договора, является беспроцентным».
Юлия Кудрявец, юрист
Источник
ВОЗМОЖНОСТЬ ВЗЫСКАНИЯ ПРОЦЕНТОВ ЗА ПОЛЬЗОВАНИЕ КОММЕРЧЕСКИМ
ЗАЙМОМ ПО ДОГОВОРУ ПОСТАВКИ: СООТНОШЕНИЕ ТЕОРИИ И ПРАКТИКИ
Е.С.КАЧИЦКАЯ,
юрист-лицензиат
Материал подготовлен с использованием
правовых актов по состоянию
на 5 декабря 2011 г.
Существует проблема, касающаяся вопроса неоднозначно сложившейся судебной практики в отношении возможности взыскания процентов за пользование коммерческим займом в судебном порядке по искам о взыскании долга и неустойки по договорам поставки.
В одних случаях требование по взысканию процентов за пользование коммерческим займом удовлетворяется судом, в других случаях в удовлетворении этого требования отказывают, при этом в обоснование отказа судами (в мотивировочной части решения, в постановлении апелляционной либо кассационной инстанции) приводились разные доводы (ниже они будут приведены).
1. Так, хозяйственный суд Г-ой области, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску ООО «А» (истец) к ООО «Б» (ответчик) о взыскании с ответчика задолженности по оплате стоимости товара, поставленного по договору от 19.07.2006 N 49 (договор предусматривал отсрочку платежа за поставленный товар), пени за просрочку оплаты, процентов за пользование чужими денежными средствами и процентов за пользование коммерческим займом, вынес решение, в котором удовлетворил требование истца о взыскании процентов за пользование коммерческим займом, обосновывая свое решение следующим. «Пунктом 12 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 21.01.2004 N 1 «О некоторых вопросах применения норм Гражданского кодекса Республики Беларусь об ответственности за пользование чужими денежными средствами» установлено, что согласно ст. 770 ГК Республики Беларусь к коммерческому займу относятся гражданско-правовые обязательства, предусматривающие отсрочку или рассрочку оплаты товаров, работ или услуг, а также предоставление денежных средств в виде аванса или предварительной оплаты. Если иное не предусмотрено законодательством, к коммерческому займу применяются нормы о договоре займа.
Проценты, взимаемые за пользование коммерческим займом (в том числе суммами аванса, предварительной оплаты), являются платой за пользование денежными средствами. При отсутствии в законодательстве или договоре условий о размере и порядке уплаты процентов за пользование коммерческим займом подлежат применению нормы ст. 762 ГК Республики Беларусь.
Проценты за пользование коммерческим займом подлежат уплате с момента, определенного законодательством или договором. Если законодательством или договором этот момент не определен, обязанность возникает с момента предоставления денежных средств (при авансе или предварительной оплате) или с момента получения товаров, работ или услуг и прекращается при исполнении стороной, получившей заем, своих обязательств либо при возврате полученного в качестве коммерческого займа, если иное не предусмотрено законодательством или договором.
Отсутствие в договоре условия о займе (коммерческом займе) не исключает право истца на получение процентов, поскольку в качестве коммерческого займа рассматривается всякое несовпадение во времени встречных обязанностей по заключенному договору, когда поставляются товары (выполняются работы, оказываются услуги) ранее их оплаты либо платеж производится ранее передачи товаров (выполнения работ, оказания услуг). Коммерческим займом является как отсрочка или рассрочка оплаты передаваемого имущества, так и любое авансирование и предварительная оплата.
Законодательством не требуется специальное юридическое оформление коммерческого займа, поскольку последний осуществляется в силу одного из условий (об авансе, отсрочке или др.) заключенного договора».
2. Хозяйственный суд Г-ой области, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску ООО «А» (истец) к индивидуальному предпринимателю С. (ответчик) о взыскании с ответчика задолженности по оплате стоимости товара, поставленного по договору от 18.01.2006 N 35 (договор предусматривал отсрочку платежа за поставленный товар), пени за просрочку оплаты, процентов за пользование чужими денежными средствами и процентов за пользование коммерческим займом, вынес решение, в котором не удовлетворил требование истца о взыскании процентов за пользование коммерческим займом, «так как данная ответственность не предусмотрена условиями договора поставки от 18.01.2006 N 15», ссылаясь на разъяснение Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 26.12.2007 N 04-8/2403.
3. Хозяйственный суд Б-ой области, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску ООО «А» (истец) к УП «В» (ответчик) о взыскании с ответчика задолженности по оплате стоимости товара, поставленного по договору от 04.03.2005 N 15 (договор предусматривал отсрочку платежа за поставленный товар), пени за просрочку оплаты, процентов за пользование чужими денежными средствами и процентов за пользование коммерческим займом, вынес решение, в котором не удовлетворил требование истца о взыскании процентов за пользование коммерческим займом. В мотивировочной части решения суд обосновал отказ следующим: «Согласно ст. 770 Гражданского кодекса Республики Беларусь правила, установленные гл. 42 настоящего Кодекса, распространяются также на случаи аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ или услуг, если иное не предусмотрено законодательством. Согласно части второй п. 11 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 23.12.2004 N 13 «О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса Республики Беларусь о договоре поставки» договором поставки может быть предусмотрено также взимание процентов по коммерческому займу (ст. 770 ГК Республики Беларусь), которые уплачиваются поставщиком на сумму предварительной оплаты со дня ее получения до момента поставки товара, покупателем — на сумму, составляющую стоимость поставленного товара, с момента его получения до дня оплаты. В договоре поставки от 04.03.2005 N 15 условие о применении условия о коммерческом займе отсутствует, в связи с чем требования истца в части взыскания процентов по коммерческому займу необоснованны».
Хозяйственный суд апелляционной инстанции (хозяйственный суд Б-ой области по тому же делу), рассмотрев апелляционную жалобу ООО «А» на вышеуказанное решение (в ней истец просил решение суда изменить и взыскать с ответчика проценты по коммерческому займу), постановил решение по вышеуказанному делу оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения, исходя из следующего. «Действительно, ст. 770 ГК Республики Беларусь предусматривает, что случаи аванса, предоплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ, услуг являются коммерческим займом, на который распространяются правила, установленные гл. 42 ГК Республики Беларусь, если иное не предусмотрено законодательством. Статья 761 ГК Республики Беларусь определяет, что договор займа должен быть заключен в письменной форме. Это означает, что в договоре купли-продажи, поставки и т.д. должно быть записано, что отсрочка, рассрочка и т.д. являются коммерческим займом. В этом случае договор будет смешанным, в котором положения о займе играют подчиненную роль и должны применяться лишь в части, не противоречащей основному обязательству. Когда в договоре купли-продажи срок оплаты не совпадает с моментом передачи товара, а покупатель не исполняет обязанность по оплате переданного товара в установленный договором срок, то в этом случае покупатель обязан уплатить продавцу проценты по ст. 366 ГК Республики Беларусь со дня, когда товар должен был быть оплачен до даты фактической оплаты. Взыскание таких процентов закреплено п. 3 ст. 456, п. 4 ст. 458 ГК Республики Беларусь. Следовательно, по договорам купли-продажи (договор поставки — это разновидность договора купли-продажи) как основному обязательству предусмотрено законодателем взыскание только процентов по ст. 366 ГК Республики Беларусь. Однако законодатель предусмотрел возможность установления в договоре для покупателя (п. 4 ст. 458 ГК Республики Беларусь) обязанности уплачивать проценты начиная с даты передачи товара. Эти проценты являлись бы процентами по коммерческому займу. Отсутствие в договоре от 04.03.2005 N 15 условия о коммерческом займе лишает сторону права требовать взыскания такого рода процентов».
Исходя из нижеследующего, по мнению автора, возможность взыскания процентов за пользование коммерческим займом достаточно однозначно отражена в действующем законодательстве.
Согласно ст. 770 «Коммерческий заем» Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее — ГК) правила, установленные гл. 42 ГК, распространяются также на случаи аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ или услуг, если иное не предусмотрено законодательством.
Таким образом, законодательством предусмотрен особый вид договора займа — коммерческий заем, для заключения которого сторонам достаточно предусмотреть сроки оплаты товаров, работ или услуг. Если эти сроки согласованы сторонами в письменной форме, то условие о простой письменной форме сделки соблюдено.
Также ст. 770 ГК не обязывает стороны сделки определять в договоре, являются или нет отношения по оплате товаров, работ или услуг коммерческим займом, поскольку формулировка «если иное не предусмотрено договором» в указанной статье отсутствует.
Законодательством не предусмотрено, что правила, установленные гл. 42 ГК, не распространяются на случаи отсрочки оплаты товаров по договорам поставки. Следовательно, к отношениям, возникшим между сторонами по договору поставки, применимы правила, установленные гл. 42 ГК. Указанная глава ГК регулирует отношения, возникающие из договора займа. Договор займа является самостоятельным видом гражданского договора и не носит подчиненного или дополнительного характера к другим гражданско-правовым договорам. В случае отсрочки платежа за поставленный товар возникает смешанный договор, в котором отношения по поставке и по займу носят самостоятельный характер по отношению друг к другу.
Согласно п. 1 ст. 762 ГК, если иное не предусмотрено законодательством или договором займа, заимодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и порядке, определенных договором. При отсутствии в договоре условия о размере процентов их размер определяется ставкой рефинансирования Национального банка Республики Беларусь на день уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части.
Формулировка «если иное не предусмотрено законодательством» означает, что отсутствие права на получение процентов должно быть прямо установлено законодательством. По отношениям, возникающим из договора поставки с отсрочкой платежа, законодательством прямо не предусмотрено, что заемщик не имеет права на получение процентов по договору займа, если размер процентов не указан в договоре. Договорами поставки (о которых шла речь в вышеприведенных примерах из судебной практики) также не установлено, что коммерческий заем, следующий из отсрочки платежа, является беспроцентным.
Пунктом 4 ст. 458 ГК установлено, что договором может быть предусмотрена обязанность покупателя уплачивать проценты на сумму, соответствующую цене товара начиная со дня передачи товара продавцом.
Данное положение закона предусматривает право сторон самостоятельно установить соответствующие проценты, которые по своей природе являются процентами за пользование коммерческим займом. Однако закон не предусматривает, что в случае отсутствия в договоре условий о размере данных процентов заем является беспроцентным.
Случаи, когда заем является беспроцентным, установлены п. 3 ст. 762 ГК.
Таким образом, несмотря на то что договором не предусмотрен размер процентов за пользование коммерческим займом, с ответчика подлежат взысканию проценты в размере ставки рефинансирования Национального банка Республики Беларусь на день уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части. Такое же мнение высказано в постановлении пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 21.01.2004 N 1 «О некоторых вопросах применения норм Гражданского кодекса Республики Беларусь об ответственности за пользование чужими денежными средствами».
Согласно п. 12 вышеуказанного постановления «к коммерческому займу относятся гражданско-правовые обязательства, предусматривающие отсрочку или рассрочку оплаты товаров, работ или услуг, а также предоставление денежных средств в виде аванса или предварительной оплаты. Если иное не предусмотрено законодательством, к коммерческому займу применяются нормы о договоре займа».
«Проценты, взимаемые за пользование коммерческим займом (в том числе суммами аванса, предварительной оплаты), являются платой за пользование денежными средствами. При отсутствии в законодательстве или договоре условий о размере и порядке уплаты процентов за пользование коммерческим займом хозяйственным судам следует руководствоваться нормами ст. 762 ГК».
При этом отсутствие в договоре поставки условия о займе (коммерческом займе) не исключает право истца на получение процентов, поскольку в качестве коммерческого займа рассматривается всякое несовпадение во времени встречных обязанностей по заключенному договору, когда поставляются товары (выполняются работы, оказываются услуги) ранее их оплаты либо платеж производится ранее передачи товаров (выполнения работ, оказания услуг). Коммерческим займом является как отсрочка или рассрочка оплаты передаваемого имущества, так и любое авансирование и предварительная оплата.
Законодательством не требуется специальное юридическое оформление коммерческого займа, поскольку последний осуществляется в силу одного из условий (об авансе, отсрочке или др.) заключенного договора.
Источник
