Ликвидируется ООО. Остались непогашенные займы от учредителя, доля которого 50%. И займы от другого предприятия. Налоговая просит учесть эти займы в составе внереализационных доходов и заплатить налог на прибыль. Получается больше 100тыс., с учетом убытков. Денег у предприятия нет, убытки. Как поступить в этой ситуации?
19 Марта 2020, 10:45, вопрос №2306930
Оксана, г. Бийск
700 стоимость
вопроса
вопрос решён
Свернуть
Консультация юриста онлайн
Ответ на сайте в течение 15 минут
Задать вопрос
Ответы юристов (3)
получен
гонорар 36%
Общаться в чате
Бесплатная оценка вашей ситуации
Добрый день.
Есть возможность ликвидировать юридическое лицо по процедуре банкротства.
В силу ч. 1 ст. 224 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 N 127-ФЗ
В случае, если стоимость имущества должника — юридического лица, в отношении которого принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, такое юридическое лицо ликвидируется в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом.
Без уплаты налога на прибыль налоговая не примет решение о ликвидации ООО.
получен
гонорар 29%
Общаться в чате
Бесплатная оценка вашей ситуации
Добрый день. До ликвидации можно было это сделать путем заключения соглашения о прощении долга учредителем обществу в соответствии со ст. 415 ГК РФ. Прошение долга не привело бы дополнительному налогообложению, в том случае, если оно осуществляется в качестве:
передачи хозяйственному обществу или товариществу имущества, имущественных прав или неимущественных прав в целях увеличения чистых активов, в том числе путем формирования добавочного капитала и (или) фондов, соответствующими акционерами или участниками (пп. 3.4 п. 1 ст. 251 НК РФ);
Все это касается основного долга, на проценты по займу пришлось бы заплатить налог, что в любом случае более выгодно.
На данный момент, если процедура уже запущена, остается только ликвидация через банкротство общества или уплата налога на внереализованный доход.
получен
гонорар 36%
Общаться в чате
Бесплатная оценка вашей ситуации
Здравствуйте.
Все правильно.
Если долг прощаете, то ООО должно заплатить налог, так как у него будет доход.
Вы можете уступить займ от второго ООО на физика — учредителя, а потом оформить расходник, что займы возвращены.
Договоры займа если налоговой не показывали, сделайте беспроцентными.
Тогда ни налогов не будет, ни проблем.
Все услуги юристов в Москве
Гарантия лучшей цены – мы договариваемся
с юристами в каждом городе о лучшей цене.
Источник
Если должник не вернул долг и ликвидировался, то у кредитора есть три способа вернуть деньги.
Если кредитор не знал о ликвидации должника и его требования не попали в ликвидационный баланс, есть четыре способа вернуть долг.
Как вернуть долг
Схема.
1. Оспорить решение о внесении в ЕГРЮЛ записи о ликвидации должника и восстановить его деятельность. Выбирайте этот способ, если не пропустили срок на обжалование ликвидации.
2. Взыскать убытки с ликвидатора или членов ликвидационной комиссии. Выбирайте этот способ, если просрочили обжалование ликвидации или суд признал решение о внесении в ЕГРЮЛ записи о ликвидации надлежащим.
3. Добиться распределения имущества должника. Выбирайте этот способ, если просрочили обжалование ликвидации и есть основания считать, что у должника осталось имущество, но оно не распределено.
4. Взыскать долг с бывшего руководители или учредителей компании. Этот способ можно использовать, если должник – ООО и налоговая исключила его из реестра как недействующую организацию.
Как взыскать долг, если налоговая исключила компанию из ЕГРЮЛ как недействующую
У кредитора есть три варианта.
1. Обратиться в суд с требованием распределить имущество ликвидированной компании (постановление Арбитражного суда Уральского округа от 24.05.2019 № Ф 09-1578/19 по делу № А 76-25930/2018).
2. Потребовать привлечь к субсидиарной ответственности бывшего руководителя ликвидированной компании. О том, как это сделать, читайте в специальном материале.
3. Оспорить решение налоговой об исключении компании из ЕГРЮЛ. Чтобы суд удовлетворил ваш иск, докажите, что компания была действующей на момент исключения. Например, Верховный суд удовлетворил иск предпринимателя к налоговой о признании недействительным решения о ликвидации. Суд установил, что на момент исключения компания действовала, что подтверждается ее активным участием в судебном споре с предпринимателем (определение Верховного суда от 26.12.2018 № 301-КГ 18-8795).
Кроме того, вам придется доказать, что вы заявили в налоговую свои возражения против ликвидации в установленный срок. Он составляет три месяца с момента публикации уведомления о предстоящей ликвидации в «Вестнике государственной регистрации» (постановления Арбитражного суда Северо-Западного округа от 19.11.2018 № Ф 07-13025/2018 по делу № А 56-106846/2017, Волго-Вятского округа от 02.11.2018 № Ф 01-4368/2018 по делу № А 17-10798/2017, Северо-Кавказского округа от 19.04.2019 № Ф 08-2289/2019 по делу № А 32-20114/2018, Московского округа от 30.05.2019 № Ф 05-7130/2019 по делу № А 40-199832/18).
Оспорить решение об исключении нужно в течение одного года с момента, когда вы узнали или должны были узнать об исключении. По общему правилу считают, что срок начинает течь с момента, когда налоговая внесла запись о ликвидации в ЕГРЮЛ (ч. 4 ст. 198 АПК).
Вариант 1.
Оспорить решение о внесении в ЕГРЮЛ записи о ликвидации
Компанию считают ликвидированной с момента, когда налоговая внесла соответствующую запись в ЕГРЮЛ (п. 9 ст. 63 ГК, п. 6 ст. 22 Закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»; далее – Закон о госрегистрации).
Обжаловать решение инспекции о ликвидации можно в вышестоящей инстанции или суде (п. 1 ст. 25.2 Закона о госрегистрации).
Для суда подготовьте заявление с требованием признать решение налогового органа о государственной регистрации ликвидации юридического лица недействительным (незаконным). Спор относится к категории дел об оспаривании ненормативных актов госорганов. Суд рассмотрит его по правилам главы 24 АПК. Поэтому при составлении заявления учитывайте требования статей 198 и 199 АПК.
Подайте заявление в течение трех месяцев с момента, когда узнали о ликвидации должника. По общему правилу считают, что срок начинает течь с момента, когда налоговая внесла запись о ликвидации в ЕГРЮЛ (ч. 4 ст. 198 АПК).
Если вы пропустили срок, заявите ходатайство о восстановлении пропущенного срока. В нем ссылайтесь на иную дату начала течения срока обжалования. Так, кредитор заявил иск о взыскании долга и расторжении договора до того, как должник ликвидировался. О ликвидации он узнал из определения о прекращении производства по делу в связи с ликвидацией ответчика. Суд восстановил пропущенный срок для обжалования (постановления Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 03.07.2017 № Ф 01-2554/2017 по делу № А 43-21582/2016, Арбитражного суда Дальневосточного округа от 08.04.2019 № Ф 03-1164/2019 по делу № А 51-9306/2018). В другом деле суд признал уважительной причиной пропуска тот факт, что ликвидируемая компания вела с кредитором переписку о погашении долга, пока не истек трехмесячный срок на обжалование ликвидации (постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 11.08.2017 № Ф 02-3659/2017 по делу № А 33-25394/2016).
В заявлении об оспаривании решения налоговой ссылайтесь на два обстоятельства.
1. Должник не уведомил заявителя о ликвидации вопреки требованиям абзаца 2 пункта 1 статьи 63 ГК (п. 11 рекомендации Научно-консультативного совета при ФАС Уральского округа от 10.06.2015).
2. Документы, которые получила налоговая, содержат недостоверные сведения о кредиторах должника. В частности, в ликвидационном балансе нет информации о задолженности перед заявителем. В постановлении от 13.10.2011 № 7075/11 Президиум ВАС указал, что представление такого ликвидационного баланса служит основанием для отказа в регистрации ликвидации в силу подпункта «а» пункта 1 статьи 23 Закона о госрегистрации. Аналогичный вывод содержат постановления ВАС от 13.05.2014 № 127/14, от 15.07.2014 № 4407/14.
Кроме того, придется доказать, что вы были кредитором должника на момент ликвидации. Предъявите документы о долге, а также подтвердите, что должник знал о нем (постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 23.01.2018 № Ф 07-16101/2017 по делу № А 56-2129/2017). Для этого можно использовать:
договор между вами и должником, а также акты сверки, акты о выполнении работ и иные документы, которые подтверждают долг;
акты судов о взыскании долга, которые вступили в силу;
иск о взыскании задолженности, с которым вы обращались в суд до ликвидации должника.
Вариант 2.
Взыскать убытки с ликвидатора
Если суд посчитал законным решение налоговой о внесении записи в ЕГРЮЛ, вы можете предъявить требования о возмещении убытков к членам ликвидационной комиссии или ликвидатору должника (п. 2 ст. 64.1 ГК).
Чтобы взыскать убытки с ликвидатора, докажите совокупность трех обстоятельств (ст. 15, 53.1, 393 ГК).
1. Члены ликвидационной комиссии нарушили обязанности или действовали недобросовестно (неразумно), в том числе их действия (бездействие) не отвечали обычным условиям гражданского оборота или обычному предпринимательскому риску (абз. 2 п. 1 ст. 53.1, абз. 2 п. 1 ст. 63 ГК).
2. Должник понес убытки. Дополнительно необходимо обосновать их размер.
3. Убытки возникли вследствие нарушений, и между ними есть причинно-следственная связь.
Если ликвидатор или члены ликвидационной комиссии считают, что невиновны в причинении убытков, то должны это доказать. Бремя доказывания лежит на них (п. 2 ст. 1064 ГК).
Вариант 3.
Распределить имущество, которое обнаружили после ликвидации
Если вам известно, что имущество ликвидированной компании не распределено, то вы вправе заявить иск о распределении имущества. Суд распределит имущество между кредиторами и (или) участниками ликвидированного лица по правилам статьи 64 ГК (абз. 2 п. 39 постановления Пленума Верховного суда от 17.11.2015 № 50 «О применении судами законодательства при рассмотрении некоторых вопросов, возникающих в ходе исполнительного производства»).
Подайте заявление в течение пяти лет с момента, когда налоговая внесла в ЕГРЮЛ сведения о прекращении юридического лица (абз. 2 п. 5.2 ст. 64 ГК). В заявлении укажите кандидатуру арбитражного управляющего, который займется распределением, или СРО арбитражных управляющих.
Суд назначит процедуру распределения имущества при двух условиях.
1. Есть достаточно средств, чтобы провести процедуру распределения, в том числе оплатить услуги арбитражного управляющего. Их размер определяют исходя из правил пункта 3 статьи 20.6 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».
2. Имущество, которое обнаружили у ликвидированной компании, можно распределить.
Вариант 4.
Взыскать долг с бывшего директора или учредителей
Взыскать долг с бывшего директора или учредителей можно, если налоговая исключила из ЕГРЮЛ контрагента (ООО) как недействующую компанию. Сделать это позволяет правило пункта 3.1 статьи 3 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО).
Для взыскания вам придется:
1) определить, к кому именно заявлять требование. Предъявлять иск нужно к лицам, из-за чьих действий долг остался непогашенным. Проще всего истребовать долг с директора должника, так как легче доказать неразумность его действий. Но закон позволяет взыскать долг с членов правления, совета директоров, участников (учредителей), других лиц, которые фактически могли определять действия должника, в том числе давать указания директору;
2) найти основание, чтобы возложить долг на бывшего директора или иных лиц. Взыскать долг можно, если действия бывшего директора были недобросовестными или неразумными. Добросовестность и разумность действий предполагается. Вам придется доказывать обратное (п. 5 ст. 10 ГК, п. 3.1 ст. 3 Закона об ООО, постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.07.2018 № 13 АП-12526/2018 по делу № А 56-63660/2017);
3) подать иск. Иск нужно предъявлять по общим правилам подведомственности и подсудности.
Источник
Новости и аналитика
Правовые консультации
Бухучет и отчетность
Одно юридическое лицо (общая система налогообложения) выдало процентный заем другому юридическому лицу три года назад. Проценты не начислялись и не выплачивались. Организация, выдавшая заем, ликвидировалась добровольно, но заем не востребовала.
Какие санкции грозят со стороны налоговых органов по отношению к организации, получившей заем? Что должна сделать эта организация в бухгалтерском учете? Должна ли она учесть этот заем в доходе по истечении трех лет?
Одно юридическое лицо (общая система налогообложения) выдало процентный заем другому юридическому лицу три года назад. Проценты не начислялись и не выплачивались. Организация, выдавшая заем, ликвидировалась добровольно, но заем не востребовала.
Какие санкции грозят со стороны налоговых органов по отношению к организации, получившей заем? Что должна сделать эта организация в бухгалтерском учете? Должна ли она учесть этот заем в доходе по истечении трех лет?
Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Кредиторская задолженность по договору займа, списываемая в связи с истечением срока давности или ликвидацией организации-кредитора, подлежит включению в состав доходов для целей бухгалтерского и налогового учета в отчетном периоде, в котором была внесена запись в ЕГРЮЛ о ликвидации заимодавца или в котором истек срок исковой давности.
Обоснование вывода:
По договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества (п. 1 ст. 807 ГК РФ). Заемщик обязан возвратить заимодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа (п. 1 ст. 810 ГК РФ).
Согласно положениям гражданского законодательства РФ в качестве оснований прекращения обязательств по договору займа, заключенному с организацией, могут выступать:
— ликвидация юридического лица — заимодавца (ст. 419 ГК РФ);
— истечение срока исковой давности, то есть срока для защиты права по иску лица, право которого нарушено (ст. 195 ГК РФ).
Налог на прибыль
Объектом налогообложения признается прибыль, полученная налогоплательщиком, которая в общем случае представляет собой полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с главой 25 НК РФ (ст. 247 НК РФ). Согласно ст. 250 НК РФ в целях налогообложения прибыли все доходы организации, за исключением доходов от реализации, признаются внереализационными.
Так, согласно п. 18 ст. 250 НК РФ внереализационными доходами признаются суммы кредиторской задолженности, списанные в связи с истечением срока исковой давности (за исключением случаев, предусмотренных пп.пп. 21 и 21.1 п. 1 ст. 251 НК РФ (списанные налоги, сборы, взносы, пени, штрафы перед бюджетами, прекращенные обязательства банка по договорам субординированного кредита)).
Порядок признания внереализационных доходов при методе начисления регламентирован п. 4 ст. 271 НК РФ.
Следовательно, в общем случае датой признания такого дохода, в том числе дохода по обязательству, вытекающему из договора займа, следует считать последний день отчетного (налогового) периода, в котором истекает срок исковой давности (пп. 5 п. 4 ст. 271 НК РФ). Смотрите письмо УФНС России по г. Москве от 04.07.2008 N 20-12/063584.
Таким образом, если течение срока исковой давности после наступления срока погашения кредиторской задолженности в виде полученного займа не прерывалось, то сумма задолженности по истечении трех лет включается во внереализационные доходы в налоговом периоде, то есть в периоде ее списания.
Вместе с тем ликвидация кредитора трактуется как отдельное основание для списания кредиторской задолженности и признания внереализационного дохода у должника.
Согласно ст. 49 ГК РФ правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент внесения записи о его исключении из единого государственного реестра юридических лиц. В силу ст.ст. 307, 419 ГК РФ обязательство прекращается ликвидацией юридического лица, в рассматриваемом случае — заимодавца. Таким образом, обязательства заемщика по возврату займа, независимо от сроков, установленных ранее договором, прекращаются при ликвидации организации-заимодавца
При этом тот факт, что срок исковой давности не истек, не играет роли для включения кредиторской задолженности в доходы по этому основанию (письма ФНС России от 02.06.2011 N ЕД-4-3/8754, Минфина России от 09.02.2018 N 03-03-06/1/7837, от 24.11.2017 N 03-03-06/2/77869, от 13.04.2017 N 03-03-07/21951, от 25.04.2016 N 03-03-06/1/23695, от 11.09.2015 N 03-03-06/2/52381). Эту точку зрения разделяют и некоторые арбитражные суды*(1). Причем периодом, в котором следует отражать доход для целей бухгалтерского и налогового учета, признается период, в котором наступает событие, связанное с моментом прекращения обязательств, то есть при ликвидации кредитора — налоговый период его исключения из ЕГРЮЛ.
В письме от 25.03.2013 N 03-03-06/1/9152 Минфин России указал, что сумма кредиторской задолженности перед юридическим лицом, признанным недействующим на основании ст. 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (то есть по решению налогового органа), включается во внереализационные доходы должника.
Таким образом, кредиторская задолженность по договору займа, списываемая в связи с ликвидацией организации-кредитора или с истечением срока давности, подлежит включению в состав внереализационных доходов в отчетном периоде, в котором была внесена запись в ЕГРЮЛ о ликвидации заимодавца или истек срок исковой давности.
В противном случае у организации возникают риски доначисления налога на прибыль, уплаты пени и привлечения к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ (смотрите, например, постановление Восемнадцатого ААС от 16.03.17 N 18АП-1363/2017).
Бухгалтерский учет
Согласно п. 7.5 Концепции развития бухгалтерского учета в рыночной экономике, одобренной Методологическим советом по бухгалтерскому учету при Минфине России и Президентским советом Института профессиональных бухгалтеров России 29.12.1997, доходом считается как увеличение экономических выгод в течение отчетного периода, так и уменьшение обязательств, которые приводят к увеличению капитала, отличного от вкладов собственников.
Аналогично на основании п. 2 ПБУ 9/99 «Доходы организации» (с 19 июля 2017 г. федеральный стандарт бухгалтерского учета (часть 1.1 ст. 30 Закона N 402-ФЗ, информационное сообщение Минфина России от 26.07.2017 N ИС-учет-8)) доходами организации признается увеличение экономических выгод в результате погашения обязательств, приводящее к увеличению капитала этой организации.
Так, на основании п. 4, 8, 10.4, п. 16 ПБУ 9/99 суммы кредиторской задолженности, по которым истек срок исковой давности, подлежат включению в состав прочих доходов.
Пункт 78 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного приказом Минфина России от 29.07.1998 N 34н (далее — Положение), конкретизирует, что суммы кредиторской задолженности, по которым истек срок исковой давности, списываются по каждому обязательству на основании данных проведенной инвентаризации, письменного обоснования и приказа (распоряжения) руководителя организации и относятся на финансовые результаты у коммерческой организации.
Несмотря на то, что в Положении не содержится такое основание для списания кредиторской задолженности, как ликвидация организации-кредитора, считаем, что кредиторская задолженность по договору займа подлежит списанию и в связи с ликвидацией организации-заимодавца (в порядке, аналогичном действующему в налоговом учете).
Таким образом, в отчетном периоде, в котором внесена запись в ЕГРЮЛ о ликвидации заимодавца или в котором истек срок исковой давности, сумма полученного займа подлежит включению в состав прочих расходов, что отражается на счетах бухгалтерского учета следующим образом:
Дебет 67 (66) Кредит 91, субсчет «Прочие доходы»
— списана кредиторская задолженность по займу.
Рекомендуем также ознакомиться с материалами:
— Вопрос: У организации имеется невзысканный долг по полученному займу. Организация-заимодавец ликвидировалась. Срок исковой давности по договору займа не истек. Какие последствия ликвидации заимодавца могут возникнуть при проведении налоговой проверки? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, август 2010 г.)
— Вопрос: В 2013 году у крымского предприятия возникла кредиторская задолженность перед другим предприятием в виде полученного займа. Согласно договору она была выражена в гривнах. Погасить ее не удалось из-за проблем контрагента с перерегистрацией, и по истечении срока исковой давности задолженность пришлось списать в 2016 году. Соответственно, ее сумма была учтена в доходах налогоплательщика. Однако в январе 2017 года взаимоотношения с контрагентом были восстановлены и налогоплательщик принял решение вновь признать свой долг. Можно ли скорректировать величину доходов? По какому курсу определить сумму долга в целях налогообложения? (журнал «Бухгалтер Крыма», N 4, апрель 2017 г.)
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Графкин Олег
Ответ прошел контроль качества
21 февраля 2019 г.
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.
————————————————————————-
*(1) Смотрите постановления АС Уральского округа от 20.06.2017 N Ф09-3440/17, от 27.04.2017 N Ф09-1403/17, АС Западно-Сибирского округа от 10.05.2017 N А70-6845/2016, АС Московского округа от 29.08.2016 N Ф05-11461/16, АС Центрального округа от 18.06.2015 N Ф10-1759/15, ФАС Московского округа от 03.04.2014 N Ф05-1769/14.
Источник
