Palma73
спросил
6 февраля 2017 в 11:23
5799 просмотров
Добрый день. Наше ООО оформляло договоры займа у физического лица (зам. Директора) в течение 2-х лет на разные суммы на 1 год. В связи с отсутствием денег займы не возвращались, а составлялись доп. соглашения о продлении на следующий год. В результате сейчас имеется несколько займов на разные суммы с разными сроками погашения. Очень хочется объединить их все в один. Кто-нибудь может подсказать, как это сделать? Нужен образец договора.
Заранее спасибо.
Добрый день.
Оформите новацию прежних договоров (ст. 414 ГК РФ) в простой письменной форме. Подходящего для вашего случая шаблона у меня нет, но можно найти в интернете образец по запросу «новация» (или «договор новации») и переписать его под свои потребности.
Александра Кривошеева, я читала про новацию, прежде чем задавать вопрос. Я считаю, что это не наш случай, поскольку у нас не подходит под определение договора новации.
Почему не подходит? Вы прекращаете ранее взятые на себя обязательства с разными суммами и сроками их исполнения и устанавливаете новым соглашением единое обязательство на другую сумму и иной срок.
Составляйте договоры в Контур.Эльбе по готовым шаблонам
Потому, что новация предусматривает иной предмет или иной способ исполнения обязательства, а у нас и предмет, и способ прежние.
Цитата (Palma73):новация предусматривает иной предмет или иной способ исполнения обязательства
А где об этом сказано?
Цитата (Ст. 414 ГК РФ):1. Обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами (новация), если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений.
Добрый день!
Вмешаюсь
Цитата (Александра Кривошеева):
Цитата (Palma73):новация предусматривает иной предмет или иной способ исполнения обязательства
А где об этом сказано?
Об этом БЫЛО сказано в прежней редакции ст. 414 ГК РФ, которая действовала до лета 2015 года.
Теперь, действительно, достаточно того, чтобы это было «другое обязательство». Но что это такое пока не ясно, судебной практики по новой редакции ст. 414 ГК РФ я не нашел.
Но если исходить из общих положений ст. 307 ГК РФ
Цитата:1. В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, оказать услугу, внести вклад в совместную деятельность, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.
то замена обязанности по совершению определенного действия — передачи имущества (определенной суммы денег) в определенный срок на обязательство по совершению другого определенного действия — передачи имущества (другой суммы денег) в другой срок, как раз порождает другое обязательство.
А значит, возможна и новация.
В принципе, это соответствует подходу, изложенному в одном из найденных судебных решений
Цитата (Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 13.07.2016 N Ф08-4265/2016):Соглашение о новации преследует цель прекратить существующее между сторонами обязательство и установить между теми же сторонами иное обязательство. Прекращение обязательства означает, что первоначальная юридическая связь между сторонами, выраженная в конкретном обязательстве, утрачивается, и возникает новое обязательство
Добрый день.
Цитата (Алексей Крайнев):Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 13.07.2016 N Ф08-4265/2016
Я почему-то не могу найти именно это постановление.
А чем организации грозит неправильное название договора, то есть если это новация, а я назову консолидацией, или наоборот?
Все договоры о новации долга, которые я нашла (то что можно взять за образец), были со сменой предмета или способа исполнения, то есть деньги на деньги, но в другой сумме я не встречала.
Авуар
23 241 балл
, г. Челябинск
Цитата (Palma73):А чем организации грозит неправильное название договора, то есть если это новация, а я назову консолидацией, или наоборот?
Добрый день!
Вы пытаетесь сделать проблему на ровном месте.
Если варианты Александры вам почему-то не подходят (), то вполне себе можно пойти совершенно примитивным путем, а именно — сделать еще одно доп.соглашение к уже имеющемуся договору со смыслом «все ранее подписанные доп.соглашения к договору считать сроком погашения -указать дату или новый срок действия». Или что-то в этом духе.
Вы чего опасаетесь-то?
Название договора — это вообще-то просто условность, тема. За это не наказывают.
Я пытаюсь понять, подходят ли они мне, но знаний у меня не достаточно.
Цитата (Авуар):еще одно доп.соглашение
Здесь проблема в том, что изначально договоров около 20 плюс к каждому уже есть по несколько доп. соглашений.
Цитата (Авуар):Вы чего опасаетесь-то?
Название договора — это вообще-то просто условность, тема. За это не наказывают.
Опасаюсь не название применить неправильно, а неправильно указать суть. Какие последствия могут быть, опять же не знаю.
Не вижу сколько-нибудь серьезных рисков. На налоговых обязательствах это не скажется никак, поскольку займы объектом налогообложения не являются и прощения долга в результате новации не возникает.
Цитата (Palma73):Я почему-то не могу найти именно это постановление.
Оно есть в официальной картотеке на сайте АС СКО
Александра Кривошеева,
Мы включаем в расходы проценты по займам.
Алексей Крайнев,
Спасибо, прочитала, но так и не знаю, на что у нас больше похоже
Цитата (Palma73):Мы включаем в расходы проценты по займам.
Так имеете полное право, если проценты реальные (не превышают банковских) и если пользуетесь чужими деньгами в интересах организации.
Цитата (Palma73):прочитала, но так и не знаю, на что у нас больше похоже
Простите, но я уже не знаю, чем еще можно было бы Вам помочь.
А если договор новации, то кроме суммы ещё что-то из условий должно изменяться? И на какой срок заключать должно быть оговорено?
Можете поменять всё, что считаете нужным (на то он и новый договор). Срок стоит указать.
Цитата (Ст. 810 ГК РФ): 1. Заемщик обязан возвратить займодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа.
В случаях, когда срок возврата договором не установлен или определен моментом востребования, сумма займа должна быть возвращена заемщиком в течение тридцати дней со дня предъявления займодавцем требования об этом, если иное не предусмотрено договором.
Авуар
23 241 балл
, г. Челябинск
Цитата (Palma73):какой срок заключать должно быть оговорено?
Ну это только вы сами должны решить.
Или вы считаете что это тоже должно быть регламентировано?
Цитата (Авуар):Или вы считаете что это тоже должно быть регламентировано?
Вполне возможно, могут же быть какие-то ограничения, например, договор не может быть бессрочным
Авуар
23 241 балл
, г. Челябинск
Цитата (Palma73):например, договор не может быть бессрочным
А кто мешает вам в пункте о сроках написать: «До полного погашения обязательств сторонами»?
Цитата (Авуар):А кто мешает вам в пункте о сроках написать: «До полного погашения обязательств сторонами»?
Вот я про это и спрашивала: новация может быть бессрочной или нет. Видимо, может.
Цитата (Palma73):например, договор не может быть бессрочным
В этом случае при проверке может возникнуть риск переквалификации договора займа в договор дарения с доначислением налоговых обязательств, если директор не является учредителем с долей в УК, превышающей 50%. Поэтому, если не хотите спорить с налоговиками, лучше пропишите конкретный срок. Он может быть любым, хоть 10 лет.
Цитата (Palma73):новация может быть бессрочной или нет. Видимо, может.
Новация — это разовая акция, т.е. вы заключаете соглашение, в котором говорите, грубо, вот эти все обязательства по возврату займов, предусмотренные такими-то договорами и допниками к ним, заменяются одним новым вот таким: это заем, где заемщик такой-то, займодавец такой-то, сумма займа такая-то и была передана тогда-то и тогда-то.
Срок займа — условие факультативное, ст. 810 ГК РФ вам уже цитировали
Алексей Крайнев,
а к новации тоже можно потом создавать доп. соглашения или нет? Например, при продлении срока.
к соглашению о новации. Можно, хотя это будет выглядеть достаточно странно.
Может, вам все же не мудрствовать лукаво, а просто внести изменения в каждый из договоров займа, установив по ним одинаковый срок погашения?
А т.к. стороны у вас по всем договорам одинаковые, сделать это одним допсоглашением сразу ко всем договорам.
Сложить их потом в одну папку и все
Авуар
23 241 балл
, г. Челябинск
Цитата (Алексей Крайнев):А т.к. стороны у вас по всем договорам одинаковые, сделать это одним допсоглашением сразу ко всем договорам.
Сложить их потом в одну папку и все
Что я и предлагала
Цитата (Авуар):именно — сделать еще одно доп.соглашение к уже имеющемуся договору со смыслом «все ранее подписанные доп.соглашения к договору считать сроком погашения -указать дату или новый срок действия».
Источник
Понятие новации в гражданском праве
Общие правила заключения соглашения о новации
Новация договора займа
Договор новации займа в заем
Нюансы новации договора займа в заем или вексельное обязательство
Особенности новации товарного займа в денежный и наоборот
Дополнительные обязательства при новации займа
Понятие новации в гражданском праве
Новация является одним из способов прекращения существующего обязательства с непременным его замещением другим обязательством между теми же лицами, которые являлись участниками первоначального обязательства.
Основа регулирования новации как способа прекращения обязательства — ст. 414 Гражданского кодекса РФ. Помимо этой нормы, новации посвящена ст. 818 ГК РФ, предусматривающая возможность новирования фактически любого долга в заемное обязательство.
Пунктом 2 ст. 414 ГК РФ установлено, что новация прекращает и акцессорные (дополнительные) обязательства. К таким обязательствам относятся залог, поручительство, неустойка и т. д. Если стороны не предусмотрят в соглашении о новации сохранение обеспечения в новом обязательстве, заменяющем изначальное, то действие акцессорных обязательств будет прекращено с момента заключения соглашения о новации. Это относится и к обязательствам, данным третьими лицами в обеспечение исполнения начального основного обязательства.
ВАЖНО! Новацию следует отличать от случаев, регулируемых:
- ст. 308.2 ГК РФ (факультативные обязательства, см. статью «Альтернативные и факультативные обязательства в гражданском праве»);
- ст. 409 ГК РФ (отступное, см. статью «Отличие новации от отступного»).
Общие правила заключения соглашения о новации
Исходя из содержания ст. 414 ГК РФ, новация обязательства возможна только на основании заключаемого его субъектами соглашения. При этом, оформляя соглашение о новации, стороны должны руководствоваться положениями о заключении и содержании договора.
То есть соглашение о новации должно четко отражать намерения сторон:
- Аннулировать существующее между ними обязательство.
- Заменить его новой сделкой (с указанием предмета и иных существенных условий). Отсутствие в соглашении существенных условий нового обязательства приведет к признанию соглашения о новации незаключенным, что автоматически сохранит действие изначального обязательства (определение ВС РФ от 11.04.2016 № 305-ЭС15-13919 по делу № А40-77475/2014).
Следует заметить, что новация может использоваться и в отношении части обязательства, если эта часть достаточно обособлена (например, новация из обязательств по уплате части займа в случае его возврата частями или процентов за пользование займом).
Обычно соглашение о новации вступает в силу (порождает новое и прерывает старое обязательство) в момент его заключения с учетом положений ст. 433 ГК РФ. То есть для его заключения достаточно волеизъявления сторон.
ВАЖНО! Изменение способа, порядка или срока расчетов по действующему обязательству не влечет новации этого обязательство в другое, а только изменяет порядок его исполнения (п. 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 № 103).
Новация договора займа
Новация довольно распространена в обычном гражданском обороте, в том числе в предпринимательской деятельности (см. статью «Понятие и примеры новации в гражданском праве»). Так, из содержания ст. 818 ГК РФ следует, что долг, образовавшийся из договора купли-продажи, аренды и т. д., может быть новирован в заемное обязательство.
Вместе с тем на практике достаточно часто возникает вопрос о возможности новации самого заемного обязательства. Действующее законодательство не содержит каких-либо запретов на такие действия. Представляется, что большинство случаев реструктуризации задолженности может рассматриваться как новация заемного обязательства, так как при реструктуризации меняется не только объем задолженности, подлежащей погашению, но и меняются условия исполнения сторонами своих обязательств по предоставленному займу (кредиту).
Наиболее характерными вариантами новации заемных обязательств можно считать:
- замещение товарного займа денежным и наоборот;
- объединение нескольких заемных обязательств в одно;
- замену займа поставкой или оказанием услуг;
- перевод договора займа в вексельное обязательство.
Также часто применяется новация договора займа с дополнительным финансированием, то есть рефинансирование выданного займа с увеличением общей суммы задолженности за счет дополнительного кредитования на новых, отличных от первоначальных условиях исполнения обязательства и объединения новых и имеющихся долговых обязательств.
Договор новации займа в заем
Как было сказано выше, при заключении соглашения о новации заемного обязательства стороны должны определить существенные условия нового обязательства. Безусловно, такие условия не должны полностью совпадать с условиями первоначального обязательства, так как в этом случае заключенное соглашение не будет обладать признаками новации.
Исходя из положений ст. 414 и 808 ГК РФ, соглашение о новации заемного обязательства в заем должно заключаться в письменном виде. При его заключении необходимо и достаточно согласовать предмет, включающий:
- условия прекращения существующего обязательства и возникновения нового заемного обязательства;
- исчерпывающие характеристики займа — сумму и валюту, а для товарного займа — вещи, полученные от заимодавца (наименование, качество, комплектность, упаковка и т. п., а также их количество);
- порядок возврата займа заимодавцу.
Срок обычно не относится к существенным условиям договора займа. Если он не установлен либо определяется моментом востребования, заем подлежит возврату в течение 30 дней со дня предъявления заимодавцем соответствующего требования.
Если новая сделка предполагается возмездной, следует согласовать не только вид и размер процентов, но и порядок их уплаты. В противном случае будут применяться правила ст. 809 ГК РФ.
С примерным вариантом соглашения можно ознакомиться здесь: Договор новации займа в заем — образец.
Нюансы новации договора займа в заем или вексельное обязательство
Особое внимание вопросам прекращения и возникновения обязательств следует уделять при прекращении нескольких договоров займа с заключением нового договора, объединяющего ранее существовавшие займы. Помимо ссылки на номера договоров и условия прекращения опосредованных ими обязательств, следует максимально полно отражать условия возникающего единого заемного обязательства во избежание возможных споров относительно условий, прекративших свое действие или сохранивших силу применительно к новому займу.
Недостаточная проработка существенных условий может привести к возникновению обязательства, отличного от того, которое стороны имели в виду, или прекращению обязательства способом, отличным от новации.
Определенной спецификой новация обладает в случае, если она оформляется векселем (п. 35 постановления от 04.12.2000 Пленума Верховного суда РФ № 33, Пленума ВАС РФ № 14). При новации займа в вексель большое значение имеет положение о том, что сама по себе выдача векселя не новирует существовавшие заемные обязательства. Без заключения соглашения о новации долга в вексель и указания в нем на то, какое обязательство подлежит прекращению и какой конкретно вексель выдается в рамках вновь возникающего обязательства, выдача векселя может быть признана самостоятельной сделкой, что может привести к возникновению спорных ситуаций.
Особенности новации товарного займа в денежный и наоборот
В хозяйственном обороте довольно широкое применение нашла новация товарного займа в денежный. Данный вид сделки помимо согласования условий о прекращении обязательства о возврате товара требует согласования существенных моментов нового заемного обязательства. В противном случае новое обязательство не возникнет, а к существующим правоотношениям будут применены правила о договорах купли-продажи или поставки (как ее разновидности) со всеми вытекающими последствиями.
При замене денежного займа товарным конструкция соглашения может быть довольно громоздкой, так как следует учитывать специфику договора товарного займа (см. статью «Договор товарного займа — юридические тонкости»). В данном случае целесообразно заключить отдельный договор товарного займа и далее трансформировать существующие обязательства из договоров товарного и денежного займа в новый договор товарного займа на общую сумму задолженности.
ВАЖНО! Простое указание на погашение ранее выданного денежного займа за счет передачи имущества не заменит старое обязательство новым (цель новации), а прекратит действие старого обязательства предоставлением отступного.
Дополнительные обязательства при новации займа
Согласно п. 2 ст. 414 ГК РФ при новации все дополнительные обязательства утрачивают силу, если только стороны не предусмотрели иное. Полностью это положение распространяется и на случаи новации договора займа. Достаточно часто в обеспечение возврата займа предусматриваются акцессорные обязательства, такие как неустойка, поручительство, залог и гарантия. Поэтому, заключая соглашение о новации займа, целесообразно определить также судьбу этих обязательств. Причем, новируя обязательство, стороны не связаны указанными в заключенном договоре дополнительными обязательствами.
Если сохранение дополнительных обязательств при новации не является особой проблемой, то в случаях предоставления обеспечения третьими лицами за должника их сохранение может быть сопряжено с определенными сложностями.
Третьи лица, предоставлявшие обеспечение займа, в случае его новации должны иметь возможность:
- оценить условия вновь возникающего обязательства;
- определенно выразить свое согласие на обеспечение именно нового обязательства.
Видится, что это может быть достигнуто только путем заключения новых договоров. Простое согласие третьих лиц на предоставление обеспечения по возникающему обязательству (например, путем их участия в соглашении о новации) не будет подтверждать надлежащее предоставление обеспечения нового обязательства, так как данные отношения регулируются не правилами о новации, а правилами предоставления соответствующих видов обеспечения исполнения обязательств.
***
Таким образом, в соглашении о новации заемного обязательства должно быть четко указано, что стороны прекращают действие изначального обязательства, заменяя его новым заемным обязательством, и определены существенные условия нового заемного обязательства. Кроме того, не следует забывать о необходимости решать судьбу дополнительных (акцессорных) обязательств, уделяя повышенное внимание вопросу сохранения дополнительных обязательств, данных третьими лицами в обеспечение исполнения начального обязательства.
***
Статья оказалась полезной? Подписывайтесь на наш канал RUSЮРИСТ в Яндекс.Дзен!
Источник
