Облигационный займ — достаточно выгодный вид кредитования бизнеса, он имеет больше преимуществ, нежели простая ссуда, его можно взять тогда, когда компании не хватает финансов для решения производственных вопросов.
Облигационный займ – что это такое
Облигационный займ – это форма кредитования, для выдачи которой заемщик использует имитированные облигации. Под облигациями имеется в виду бумага, являющаяся для владельца разрешительным документом на получение номинальной стоимости или равноценной части компании.
Компания выпускает облигации с целью привлечения инвесторов для будущего или для улучшения финансового положения в настоящее время. Продавая их, компания занимает средства у покупателя, которые обязуется вернуть в установленное время.
Какие бывают облигации для облигационного займа?
Благодаря данному способу привлечения заемных средств, оценивая их, эмитент имеет право включать определенную сумму выплат процентов в состав внереализационных расходов, что даст возможность уменьшить налогооблагаемую базу на прибыль.
Виды облигационных займов
Облигационные займы делятся следующим образом:
- По сроку – срочные, среднесрочные и долгосрочные;
- По цели – коммерческие, внутренние;
- По эмитенту – корпоративные, муниципальные, государственные.
Также существуют облигации внешнего займа, их выпуск начался в 2013 году.
Разновидности по сроку
Срочные
Займы выпускаются на период до года.
Среднесрочные
Займы от 1 до 5 лет и считаются купонами или же называются нотами, если период обращения данных бумаг увеличен до 10 лет, в таком случае это бездокументарные купонные бумаги. Выплата по них осуществляется каждые полгода.
Важно: особой популярностью такие облигации пользуются у портфельных ПИФов. Это объясняется оптимальным балансом между краткосрочными и долгосрочными видами.
Долгосрочные
Облигации эмитируются государством и имеют срок 20 – 30 лет. Важно: так как эмитентом этих бумаг является правительство, они считаются наиболее надежными и консервативными.
Как получить займ в Вебмани, читайте по ссылке.
Разновидности по цели
Коммерческие
Облигации выпускаются любым юридическим лицом – компания, организация, предприятие с целью решения внутренних финансовых вопросов. Важно: срок обращения может варьироваться от года и свыше.
Данные облигации могут иметь обеспечение в виде имущества.
Внутренние
Выпускаются в строгом соответствии мировым стандартам данных бумаг и распространяются между организациями, клиентами Внешэкономбанка, их не найти в свободной продаже.
Как законно не платить микрозаймы, узнаете из этой статьи.
Важно: данный вид облигаций дают возможность повысить репутацию предприятия и получить положительную кредитную историю.
По эмитенту
Корпоративные
Облигации предназначены для расширения бизнес возможностей корпораций и предприятий. Важно: эти бумаги считаются самыми доходными.
Что такое облигационный займ, рассмотрено в этом видео:
Муниципальные
Выпускаются местными властями и имеют обеспечение в виде муниципальной собственности. Они имеют много общего с краткосрочными государственными займами. Важно: муниципальные облигации делятся на 2 категории:
- Ценные бумаги общего покрытия;
- Целевые облигации.
Выпуск целевых облигаций осуществляется для реализации определенных проектов, например, строительство городского жилья, для которого заимствуются сбережения населения посредством выпуска ценных бумаг.
В ходе мероприятия решается много вопросов:
- Улучшение жилищных условий населения;
- Формирование схемы регулярного и долгосрочного финансирования строительной отрасли;
- Снижение стоимости строительных работ и жилья;
- Улучшение качества строительных работ.
Важно: данные бумаги лидируют по количеству эмитированных облигаций. Важно: бумаги общего покрытия имеют обеспечение в виде всего бюджета или его части, а также личного имущества эмитента. Такие облигации не имеют цели и призваны для восполнения дефицита в бюджете.
Государственные
Выпускаются правительством государства, ограничены сроком и наделены доходность. Важно: такие облигации используются не во всех государствах из-за нестабильной экономики. В период существования СССР выплаты по таким займам производились в натуральном эквиваленте.
Федеральные займы
Это рублевые облигации, выпускаемые МФ РФ, они имеют отношение к государственным облигациям и некоторые из них предусматривают амортизацию.
Важно: такая бумага именная купонная со сроком свыше года, по ней кроме возврата средств предусмотрено начисление процентов от доходности. ОФЗ выпускается в бездокументарной форме, учитывается, так же как и собственники бумаг согласно записям по счетам депо.
Каждый выпуск оформляется глобальным сертификатом в 2-х экземплярах:
- Один для Министерства Финансов;
- Второй для депозитария.
Виды облигационных займов.
Внешний облигационный займ
Согласно постановлению Минфина данные облигации выпускаются с 2013 года в объеме государственного долга, обозначенного Законом о федеральном бюджете текущих годов.
Важно: эмитентом в данном случае является Минфин, общий объем облигаций составляет 1,5 млрд. долларов, а одна имеет номинал 200 000 долларов. Держателями данных бумаг могут быть юрлица, физлица, резиденты и нерезиденты.
Как самостоятельно рассчитать кредит, узнаете по ссылке.
Их размещение происходит в виде закрытой подписки. К досрочному погашению предъявляются требования только при обозначении бумаг глобальным сертификатом.
Преимущества облигационных займов
Среди преимущества ценных бумаг имеются:
- Широкая база для инвестиций – основной плюс, так как идет участие большого количества инвесторов, что дает возможность предприятию заявить о себе, также:
- Зарекомендовать себя, как надежного заемщика, своевременно исполняя взятые на себя обязательства, это даст много поблажек для будущего сотрудничества;
- Распределить риски, сотрудничая со многими инвесторами, это спасет от зависимости и не даст потерять компанию;
- Даст возможность снизить эмиссию, при наличии здоровой конкуренции.
- Значительное вложение – минимум, что можно получить по облигационному займу 200 – 300 млн. рублей, если попробовать только что появившемуся предприятию взять кредит на такую сумму, все закончится провалом.
- Долгосрочность – возврат по займу можно установить до 5 лет, кредит на такой срок не дадут.
- Параметры займа эмитент имеет право установить самостоятельно.
Есть ли минусы
При абсолютном идеале данный продукт все же имеет недостатки:
- Сложность самой процедуры – в то время как в банке все, что нужно это подписание договора, эмиссия облигаций нуждается в договоре с депозитарием, организатором эмиссии, фондовой биржей, кроме этого необходимо составлять документы объемные по содержанию, например, проспект эмиссии в среднем на 300 страниц.
- Время – планированием процедуры занимается организатор, так что у инициатора нет возможности планировать время, затраты которого значительны.
- Дополнительные расходы – оформляя кредит в банке, заемщик оплачивает сверх тела кредита проценты и только. В случае с займом помимо процентов нужно потратить дополнительные 2 – 3% от суммы займа на:
- Операционный налог;
- Комиссию бирже;
- Вознаграждение организатору;
- Расчет с депозитарием;
- Траты на маркетинг.
Важно: существует риск безуспешности мероприятия, наличие облигаций не является гарантом принятия условий эмитента.
Процесс выпуска облигационного займа
В облигационном займе существует несколько этапов и присутствует несколько сторон. Среди которых основные:
- Эмитент – инициатор мероприятия;
- Инвестор;
- Андеррайтер – гарант ценности бумаг.
Такие займы бесспорно интереснее для заемщика, нежели обычные кредиты, но перед выпуском облигаций следует определиться с категорией инвесторов. Материальная ценность бумаг для потребителя зависит от нескольких факторов, в том числе и от состояния рынка.
По мнению экспертов, оптимальный вариант для выпуска это:
- Соответствующий гарант и ликвидность бумаги имеют при сумме 250 – 300 млн. рублей;
- Чтобы выпустить такой объем облигаций нужно иметь выручку не менее 2,5 млрд. рублей ежегодно.
Важно: если таких параметров предприятие не имеет, лучше взять кредит, так как выпуск и размещение облигаций обойдется в крупную сумму.
Сравнение кредита и облигационного займа.
Естественно при положительных обстоятельствах предприятие получает множество преимуществ – развитие бизнеса, популярность среди инвесторов, повышение доходности.
Брать или не брать займ в Манимен, узнаете по ссылке.
Условия выпуска являются специальным положением в соглашении об эмиссии. Условия бывают позитивными с наличием определенных действий и негативными с ограничением в действии.
Цена облигационного займа
В отличие от кредитного продукта расчет стоимости облигационного займа обладает некоторой спецификой:
- Не все компании могут сделать размещение облигаций на открытом рынке из-за формальностей и опасений за убыточность мероприятия;
- Повышенная степень случайности, обусловленная невысокими возможностями эмитента в защите своих прав при осложнении отношений с инвестором.
Такая степень риска нуждается в повышенных процентных ставках, которые зависят и от рейтинга самого эмитента. Потому и существует рейтингование облигаций. Важно: ожидаемая стоимость капитала компании может существенно отличаться от фактической.
- Так как размещение и выпуск облигаций требует наличие посредников, то расходы, связанные с этим процессом следует учитывать.
При расчете стоимости источника следует учитывать ставку налогообложения, а также возможную разницу между нарицательной стоимостью и ценой реализации бумаг.
Займ как источник финансирования
Согласно статистическим данным за последние десять лет на долю облигационных займов в иностранных государствах приходится более 50% частных инвестиций. Такие данные являются подтверждением огромной роли облигационных проектов, как источника финансирования бизнеса.
Важно: благодаря отсутствию четкого указания правил выпуска и проведения облигационного займа в правовых документах большинства стран, при их выпуске четко описываются права и обязанности сторон.
Что может быть залогом при потребительском кредите, читайте в этой статье.
Существенным недостатком при выпуске бумаг является ограничение в виде размера собственности. Среди положительных аспектов следует выделить:
- Доступ к более крупным займам, нежели обычный кредит;
- Привлечение средств обширного сектора финансового рынка;
- Интерес для небольших кредиторов, за счет минимальной стоимости облигаций;
- Доступ к регулированию сроков погашения;
- В большинстве стран расходы облигационного займа можно отнести на себестоимость товара и уменьшить налогообложение;
- Выпуск облигации обходится дешевле, нежели акций;
- Такие займы имеют безусловную привлекательность для инвесторов, так как наделены низким процентом риска.
Что выгоднее — облигационный займ или кредит, смотрите в этом видео:
Размещение и покупка займов
Размещаются облигации на первичном рынке, где и выполняется их продажа и только после нее бумаги могут попасть на вторичный рынок, а реализация облигаций на этом рынке является доказательством их основного достоинства – ликвидности.
Как получить кредит в Альфа-Банке, читайте тут.
Согласно законодательству размещение акций на первичном рынке составляет от 3 месяцев до 1 года.
Для приобретения бумаг нужно иметь познания в сфере торговли ценными бумагами, изучить все нюансы поведения на бирже. Важно: перед началом торгов следует обзавестись брокерским счетом с доступом на биржу.
Заключение
Облигационные займы – это оптимальное решение финансовых вопросов для предприятия, возможность увеличить обороты производства и стать конкурентоспособным.
Источник
Крах крупнейших банков, которые привлекали заемные средства за рубежом, обнажил проблему о правовой природе правоотношений, возникающих при привлечении долгового капитала за рубежом через механизм выпуска кредитных нот и (или) еврооблагаций специально созданными для этих целей эмитентами (Special Purpose Vehicle — SPV), которые являются номинальными эмитентами еврооблигаций (кредитных нот) и действуют в интересах фактического заемщика по еврооблигациям (кредитных нот) — российской компании.
Пока эта проблема касалась физических лиц –держателей кредитных нот, дела которых рассматривались в судах общей юрисдикции, единственным выводом, к которому пришли в результате долгих хождений дел по коридорам судебных инстанций являлся вывод о том, что к этим правоотношениями не применяется Закон о защите прав потребителей. Разбираться в сущности тех правоотношений, которые фактически сложились между их участниками в судах не захотели. Однако, как всегда бывает в таких ситуациях, в дело вмешалось государство в лице налоговых органов, которые как раз и подняли на поверхность все то «мутное» с целью получения в казну сумм доначисленных налогов и в только формирующейся судебной практике данная тема приобрела совершенно другое звучание.
Специфика операций по привлечению займов посредством выпуска еврооблигаций или кредитных нот.
Наше российское законодательство и законодательство Евросоюза имеют принципиально разные подходы и требования к эмиссии ценных бумаг, а потому привлечение долгового капитала напрямую является невозможным. В отличие от публичного порядка эмиссии, предусмотренного нашим законодательством, процедура выпуска и обращения кредитных нот и еврооблигаций в соответствии с зарубежным законодательством, может регламентироваться договорами, которые заключаются между участниками программы по выпуску конкретных долговых обязательств.
Кредитные ноты и еврооблигации, как правило, выпускаются и размещаются в соответствии с нормами английского права. Эмитентом является иностранное юридическое лицо – SPV — специально созданная за рубежом организация, выступающая в роли номинального эмитента, от имени которого осуществляется непосредственный выпуск ценных бумаг (далее — Технический эмитент).
На первоначальном этапе утверждается программа эмиссии долговых обязательств, которая в общих чертах, как правило, описывается в информационном меморандуме и заключаются соответствующие соглашения (договоры), которыми регламентируются права и обязанности участников программы, все действия, связанные с эмиссией, в том числе все процедурные вопросы. Как правило, к документам по выпуску относятся: Соглашение о предоставлении субординированного кредита, Договор Доверительного Управления (Трастовый договор), Дополнительный договор доверительного управления, Дополнение о Цене, Соглашение о Распространении, Агентское Соглашение и Соглашение с расчетным агентом.
• Договор доверительного управления или Трастовый договор (Trust Deed) — заключается между эмитентом и доверительным управляющим и является основным документом, который регламентирует правила выпуска и обращения кредитных нот или еврооблигаций, их сущность, все отношения в рамках программы и описывает объем прав держателей;
• Дополнительный договор доверительного управления (Second supplemental trust deed)– договор, заключаемый между эмитентом и доверительным управляющим, который определяет особенности правила выпуска и обращения кредитных нот или еврооблигаций по конкретному выпуску;
• Дополнение о параметрах сделки или Приложение о цене (Pricing Supplement) – определяет условия каждого конкретного выпуска кредитных нот или еврооблигаций и подписывается в день подписания конкретного договора субординированного займа;
• Агентское соглашение (Agency Agreement) – определяет права и обязанности агентов – участников программы – реестродержателя, агента по расчетам, трансфер – агента и т.д.;
• Соглашение о распространении (Distribution Agreement) – определяет структуру процесса распространения и подписывалось между эмитентом и дилерами.
• Информационный меморандум (Information Memorandum) – определяет основные условия программы и предназначен для потенциальных инвесторов, является документом, с которым необходимо ознакомится до принятия решения о приобретении кредитных нот или еврооблигаций.
• Соглашение о предоставлении субординированного кредита (Subordinated loan agreement) – основной договор, который заключался между эмитентом и заемщиком и в котором раскрывается сущность обязательств и порядок их исполнения, обозначены основные моменты Программы по выпуску, названы основные программные документы и стороны;
• Соглашение с расчетным агентом (Calculation Agency Agreement) — заключается между эмитентом, доверительным управляющим и заемщиком.
Анализ программных документов по выпуску кредитных нот ПАО НБ «ТРАСТ» и еврооблигаций ПAO «Промсвязьбанк» свидетельствует о том, что выпуск и размещение кредитных нот и еврооблигаций обусловлен финансированием соответствующих договоров субординированного займа. Первым покупателем является дилер, который перечисляет денежные средства эмитенту, а ценные бумаги зачисляются на его счет депо. Эмитент полученные денежные средства перечисляет заемщику по договору субординированного займа. В дальнейшем дилер через посредничество брокера реализует такие ценные бумаги многочисленным инвесторам. Заемщик (в нашем примере ПАО НБ «ТРАСТ» и ПAO «Промсвязьбанк») включает эти суммы в дополнительный капитал банка и приступает к исполнению обязательств по соответствующим договорам субординированного займа – выплачивает проценты в пользу эмитента, которые в виде купонного дохода поступают держателям кредитных нот и еврооблигаций.
Таким образом, из анализа конкретных программных документов вытекает, что все сделки были организованы конкретным Банком, включая окончательное согласование с каждым из эмитентов документов, связанных с выпуском и размещением ценных бумаг. А каждый из эмитентов выполнял чисто техническую роль, четко оговоренную в программных документах.
Анализ схемы привлечения долгового капитала глазами судов.
Как известно, реализация схем привлечения долгового капитала вылилась в многочисленные судебные тяжбы, в ходе которых судебной практикой выработался подход к анализу правоотношений, не урегулированных на законодательном уровне. Налоговые споры уже не первый раз выводят судебную практику на качественно другой уровень. Ведь как указано определениях Конституционного Суда Российской Федерации от 24.01.2008 №33-О и от 05.03.2009 №468-О, нормы налогового права не предполагают формального подхода при разрешении налоговых споров. Арбитражные суды, в случае сомнений в правильности применения налогового законодательства, обязаны установить, исследовать и оценить всю совокупность имеющих значение юридически значимых обстоятельств (факт оказания услуг, реализации товара, наличие иных документов, подтверждающих хозяйственные операции, и другие). К тому же суды обязаны исходить из доктрины российского права, которой установлен приоритета существа операций над их формой.
Рассматривая процесс привлечения субординированных займов через механизм выпуска и размещения кредитных нот (SLN) иностранной компанией C.R.R.B.V., суды в своих судебных актах по делу А40-164864/14 пришли к выводу о том, что выпущенные C.R.R. B.V. ноты участия в кредите (CLN) в рамках предоставления субординированных кредитов Банку, по своей экономической сути, являются обязательствами самого НБ «ТРАСТ» (фактически CLN являются еврооблигациями Банка), а не эмитента — иностранной компании.
В рамках рассмотрения двух дел — N А40-51434/2016 и А40-178650/15, которые закончились утверждением мировых соглашений в суде апелляционной инстанции, основным вопросом, который выяснялся в ходе процессов был вопрос о том, являются ли ценные бумаги, выпущенные иностранными эмитентами, долговыми обязательствами российских организаций, т.е. банков, которые выступали заемщиками по привлеченным долговым капиталам через механизм выпуска ценных бумаг за рубежом.
В обоих случаях Арбитражный суд города Москвы, проанализировав специфику операций по привлечению займов посредством выпуска еврооблигаций и особенности правоотношений, возникающих у участников указанных операций, пришел к выводу о том, что именно российские банки, привлекавшие заемные средства, а не номинальные эмитенты, являются обязанными лицами.
Эмитент еврооблигаций – это номинальный (технический) эмитент.
В российском законодательстве нет легального определения понятия номинального эмитента и отсутствует нормативно — правовое регулирование его деятельности на уровне Закона. А потому в данной ситуации следует руководствоваться аналогией закона и нормативно – правовыми актами Банка России и Министерства Финансов РФ.
Из анализа писем Банка России от 13.01.2014 No41-2-7/50, от 31.08.2010 No15-1-7/4126, от 06.03.2009 No15-1-2-8/1384 вытекает, что Центральный банк квалифицирует еврооблигации в качестве ценных бумаг, выпущенных нерезидентами, но исходит из того, что риск необходимо оценивать в отношении того резидента, в чьих интересах были приобретены еврооблигации.
Позиция Министерства финансов РФ, изложенная в Письме от 30 декабря 2011 г. N 03-08-13/1 сводится к тому, что иностранные SPV-компании, являющиеся номинальными эмитентами еврооблигаций, не могут рассматриваться как лица, имеющие фактическое право на данные процентные доходы.
Анализируя сущность правоотношений, возникающих в процессе привлечения заемного капитала в виде субординированного займа через выпуск еврооблигаций (кредитных нот), можно констатировать, что деятельность эмитента носит технический характер, по факту выпуска ценных бумаг между заемщиком и эмитентом возникают агентские отношения. Эмитент совершает все действия формально за счет и в интересах конкретного заемщика. Например, из программных документов по привлечению субординированных займов ПАО «Промсвязьбанк» вытекает, что именно Банк выступал дилером, т.е. первым покупателем еврооблигаций при их размещении. А потому именно он, а не технический эмитент является обязанным лицом.
Именно из этой позиции исходит сложившаяся судебная практика.
Так, в рамках дела № А40-17434/16 о банкротстве ООО «ВНЕШПРОМБАНК» держателями еврооблигаций был поставлен вопрос об исключении из реестра требований эмитента — Компании VPB Funding Limited и включения в реестр требований держателей еврооблигаций.
Суд, удовлетворяя заявленные требования исходил из того, что Компании VPB Funding Limited является техническим (номинальным) эмитентом, так как ее единственная цель создания и использования, как и других SPV-организаций, заключается в привлечении денежных средств путем выпуска еврооблигаций на международных финансовых рынках для последующего предоставления привлеченного долгового капитала в виде займа или срочного вклада российскому заемщику. Держатели еврооблигаций являются инвесторами, долговые обязательства номинального эмитента воспринимаются в экономическом смысле как долговые обязательства именно российского заемщика, а не как обязательства компании, выполняющей техническую функцию по выпуску долговых ценных бумаг. Суд пришел к выводу о том, что номинальные эмитенты существуют исключительно для выполнения транзитной роли в выпусках еврооблигаций между бенефициарными инвесторами и российским заемщиком, а еврооблигации юридически являются сертификатами, удостоверяющими участие в займе, предоставленном именно российскому заемщику.
Еврооблигация =участие в займе =долговому обязательству российской организации.
В российском законодательстве отсутствует понятие кредитных нот и еврооблигаций. Анализ программных документов по выпуску кредитных нот и еврооблигаций, показывает, что каждая из кредитных нот и еврооблигаций удостоверяла факт участия в займе. В программных документах они именовались именно как ноты или облигации участия в займе, а в договорах обратного выкупа, которые заключались между Банком Траст и держателями – как сертификаты участия в кредите (Loan Participation Notes) конкретного эмитента.
Аналогичные положения содержатся и в программных документах по выпуску еврооблигаций, за счет реализации которых привлекались субординированные займы для Промсвязьбанка.
Российская доктрина, а также российское законодательство и практика исходят из того, что сертификат участия всегда подтверждает право на долю в общей собственности на какой – либо базовый актив — ипотечное покрытие (статьи 2, 20 Федерального закона от 11.11.2003 N 152-ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах»), имущественный пул (статьи 24.3 Федерального закона от 07.02.2011 N 7-ФЗ»О клиринге, клиринговой деятельности и центральном контрагенте»).
Именно из такого понятия кредитной ноты, сформулированного на основании позиции ПАО НБ ТРАСТ, отраженной в его многочисленных возражениях на иски, исходил и Басманный районный суд города Москвы, который в своих Решениях по делам № 2-192/2016, 2-005/2016, 2-400/16, 2-1125/2016, 2-1575/16, 2-1489/16, 2-1/17, 2-1526/16, 2-1218/2016, 2-913/17, 2-0346/2016, 2-0029-16, 2-256/2016, 2-0653/16, 2-0038/16, 2-431/2016, 2-0245/2016, 2-912/17, 2-0296/16, 2-2637/2016, 2-3519/2016 и другим аналогичным делам указал, что кредитная нота (CLN – агл.Credit – linked note) — это финансовый инструмент, сходный с облигацией, привязанной к кредитному договору. С помощью кредитной ноты банк получает возможность управлять кредитными рисками путем рефинансирования выданного кредита и передавать связанные с ним риски третьим лицам — инвесторам. Банк, предоставивший кредит заемщику заключает с инвестором договор об участии в кредитном риске, по которому передает инвесторам право на долю в этом займе (часть выплат процентов за пользованием займом и выплат в погашение кредита), а также часть рисков, связанных с полным или частичным невыполнением обязательств заемщика по кредиту, выданному банком. Оформление такого договора происходит путем выдачи ценной бумаги – кредитной ноты, которая в последующем может быть реализована на фондовом рынке. Целью заключения договоров об участии в кредитном риске для Банка является дробление крупных кредитов с высоким риском невозвратности на мелкие и продажа их по отдельности сторонним инвесторам. Как установил суд, конечным ответственным лицом за погашение кредита и выполнение обязательств по погашению кредитных нот, в том числе в случае наступления кредитного события, является заемщик. Инвестор же становится фактическим кредитором.
Аналогичной позиции придерживается и Центральный Банк РФ, что отражено в его письмах — ответах на запросы держателей № 82-1-10 ОТ/20415 от 11.11.2016 г. и № Т1-82-1-08/24224 от 03.03.2017г.
Отказывая в удовлетворении исковых требований держателям кредитных нот, Басманный районный суд города Москвы в своих решениях установил правовую природу кредитных нот, суть которой сводится к тому, что каждый из держателей, приобретя кредитные ноты, стал инвестором, с одной стороны, и фактическим кредитором Банка, с другой стороны, т.е. к нему перешли права кредитора на соответствующую часть суммы в договоре субординированного займа, которая к тому же выступала обеспечением по кредитным нотам.
Таким образом, поскольку держатель кредитной ноты или еврооблигации – это инвестор, получивший с момента приобретения кредитной ноты имущественное право на долю в соответствующем займе, предоставленном российским заемщикам, то указанные ценные бумаги являются долговыми обязательствам именно российских организаций, а не иностранного технического эмитента.
Правовые последствия использования схемы привлечения займов через механизм выпуска еврооблигаций.
Основным документом для банков, использующих описанный механизм является Положения Банка России от 20.12.2012г. № 395-П «О методике определения величины собственных средств (капитала) кредитных организаций ( Базель III) — Положение № 395-П.
Абзац 4 пункта 3.1.8.3.1.Положения № 395-П установил правило о недопустимости какого – либо участия физических лиц в финансировании дополнительного капитала банка.
В Письме от 16.12.2015 № 41-1-1-4/1666 Банка России разъяснил, что в случае, если в результате уступки требования по договору субординированного кредита (депозита, займа) условия договора перестают отвечать указанным требованиям, возникают основания для отказа во включении привлеченных денежных средств в расчет собственных средств (капитала). Именно по указанной причине Департамент Банковского Регулирования в абзаце втором Письма от 16.12.2015 № 41-1-1-4/1666 обращает внимание на необходимость уведомления кредитной организацией территориального учреждения Банка России (уполномоченного структурного подразделения центрального аппарата Банка России) о смене кредитора по договору субординированного кредита (депозита, займа) для целей подтверждения соответствия условий договора требованиям Положения № 395-П (абзац восьмой п. 3.1.8.1.2 Положения № 395-П). Указанные правила и Положения № 395-П, разъяснений Банка России в Письме от 16.12.2015 № 41-1-1-4/1666 позволяют сделать вывод о том, что физическое лицо не может быть участником договора субординированного кредита, в том числе и не может приобрести права на его долю через механизм приобретения кредитных нот, а потому с момента приобретения кредитных нот физическими лицами, договор субординированного кредита, в части сумм, права на которые перешли к держателям кредитных нот, перестал отвечать требованиям Положения № 395-П и подлежал исключению из дополнительного капитала и, соответственно, не мог быть списан в рамках мероприятий по восстановлению платежеспособности кредитной организации.
Последствием нарушения требований абзаца 4 пункта 3.1.8.3.1., абзаца 3.1.8.3.1. Положения № 395-П, разъяснений Банка России в Письме от 16.12.2015 № 41-1-1-4/1666 является то, что обязательства перед физическими лицами – держателями кредитных нот и (или) еврооблигаций по субординированному кредиту трансформируются в стандартное денежное обязательство перед физическими лицами, а держатели кредитных нот и (или) еврооблигаций становятся кредиторами банка, отказ от денежных требований которых в силу ст. 310 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускается.
Таким образом, необходимо помнить о том, российская доктрина и судебная практика исходят из превалирования существа над формой. Неважно как называется договор и как именуются отношения, важно какие правоотношения возникают в результате их реализации. Следует помнить, что сложившаяся судебная практика рассматривает эмитентов (SPV) в качестве технических (номинальных) эмитентов, которые существуют исключительно для выполнения транзитной роли в выпусках еврооблигаций, а еврооблигации юридически рассматриваются в качестве сертификатов участия в займе, удостоверяющими участие в займе, предоставленном именно российскому заемщику. А сами отношения между российским заемщиком и техническим эмитентом еврооблигаций исходя из превалирующей доктрины российского права по приоритету существа операций над их формой, с гражданско-правовой точки зрения аналогичны агентским правоотношениям или представлением интересов в рамках договора комиссии.
Источник