Контрагент нарушил договор: не заплатил за товары, работы или аренду, поставил товар с недостатками или вовсе его не привез, не оказал обещанные услуги. Прежде чем писать претензию и идти в суд, предложите контрагенту заключить соглашение о новации. Так вы сохраните отношения с контрагентом и сможете получить от него более крупную сумму денег. В статье объяснили, какие преимущества даст компании соглашение о новации, и привели советы, как его правильно оформить.
Должник не сможет сослаться на ошибки кредитора по первоначальному обязательству
Компании меняют ранее существовавший долг по оплате товаров, работ и услуг на заемное обязательство. Это новация, при которой погашение долга не обусловлено исполнением каких-либо взаимных обязанностей. Если при совершенной новации должник также не станет платить, он не сможет в суде оправдать это тем, что в первоначальном обязательстве были пороки.
Например, должник не сможет заявить, что нет двустороннего акта выполненных работ или оказанных услуг. Уже не удастся сослаться на то, что нет полномочий у лица, которое подписало товарную накладную по форме ТОРГ-12.
Должнику не получится указать на обстоятельства, которые связаны с отсутствием реальной передачи денежных средств. То есть довод о безденежности займа при новировании обязательства не сработает.
Суды выработали позицию: для признания новации уже имеющегося долга в заемное обязательство не обязательно соблюдать правила статьи 807 ГК о реальной передаче денежных средств.А56 Ведь между сторонами, которые заключили соглашение о новации, уже есть задолженность.А36
Что учесть при оформлении новации.
В соглашении о новации сторонам нужно договориться, на какое или какие обязательства заменится первоначальное. Тогда суд признает новацию состоявшейся, а соглашение действительным или заключенным.
Из соглашения о новации должна четко и недвусмысленно следовать воля сторон на прекращение первоначального обязательства и создание нового.ВАС 103 Это необходимо, поскольку у судей выработалась позиция, что намерение совершить новацию по общему правилу не предполагается.
Если не расписать подробно волю сторон на совершение новации, стороны рискуют, что возникнут не те последствия, на которые они рассчитывали. В лучшем случае суд истолкует новое соглашение как изменение порядка расчетов по текущему обязательству.ВС А40 В худшем — как новое обязательство, которое возникло между сторонами.А40
Соглашение о новации нужно составить с соблюдением требований к форме договора и его существенным условиям. Об этом говорил Верховный суд.ВС 78 При этом закон не устанавливает особых требований к форме соглашения. Исключение: статья 818 ГК, где указано, что соглашение о новации нужно заключать в форме, которая предусмотрена для договора займа. Сторонам безопаснее заключать соглашение о новации в той же форме, что и первоначальное обязательство.
Кредитор не потеряет неустойку по статье 333 ГК
В соглашении о новации указывают единую сумму долга. В нее можно включить основной долг, пени, штрафы, неустойки, проценты за пользование чужими денежными средствами.
Такая новация защитит интересы кредитора от возможных разногласий с контрагентом. Поскольку первоначальное обязательство прекращается путем его замены на заемное обязательство, меняется также и правовая природа штрафных санкций.
Штрафные санкции перестают быть мерой ответственности. Из-за этого должник не вправе ссылаться на статью 333 ГК об уменьшении размера неустойки, которую начислили в первоначальном обязательстве и новировали в заемное.
Что учесть при оформлении новации.
Вместе с первоначальным обязательством по общему правилу прекращаются и дополнительные. Например, неустойки, пени, штрафные санкции. Кредитор не вправе взыскивать договорную неустойку за просрочку исполнения обязательства за период, который предшествует заключению соглашения о новации. Иное условие стороны вправе предусмотреть в соглашении.ВАС 103–1
Должнику выгодно не включать неустойку за просрочку исполнения первоначального обязательства в соглашение ни отдельно, ни в составе общей суммы. Ведь в этом случае с него ее не взыщут.А79
Кредитору выгодно новировать основной долг вместе с неустойками и процентами в заем единой суммой. Особенно если на эту сумму будут начисляться проценты по статье 809 ГК.
Стороны вправе новировать денежный долг полностью либо в его части. Здесь стороны могут ссылаться на принцип свободы договора и частную автономию воли.
Статьи 414 и 818 ГК регулируют прекращение новацией именно обязательства, а не договора. Заключенный сторонами договор может иметь несколько обязательств, которые взаимосвязаны между собой. Пример: новация денежного долга за определенный срок аренды не прекращает действие самого договора аренды, так же как и новация долга по оплате товаров не прекращает гарантийных обязательств поставщика. Такой подход применим к новации денежного долга как делимого обязательства.
Закон не запрещает осуществлять новацию нескольких обязательств, которые возникли из разных оснований, если сохранен субъектный состав. Это актуально для длящихся договоров аренды, например, можно новировать долг за прошлые периоды. Новация удобна в поставке, если товары многократно поставляли по рамочному договору на основании отдельных заказов.
Если договор односторонне обязывающий, например договор займа, то новация такого долга в новое заемное обязательство повлечет и прекращение ранее заключенного договора. Это правило работает и для неделимых обязательств.
Кредитор вправе объединить долг с неустойкой и начислить на эту сумму проценты
Должник будет платить проценты на более крупную общую сумму долга
Стороны вправе договориться, что общую сумму должник уплачивает с процентами. Такое условие стороны вправе включить в соглашение о новации.809 ГК
Суды иногда снижают размер процентов. Так происходит, когда судьи признают, что в соглашение о новации включили чрезмерно высокий и экономически необусловленный размер ставки. Тогда такое условие признают недействительным по причинам злоупотребления правом на основании статьи 10 ГК.А73
Если должник не исполняет соглашение о новации или делает это ненадлежаще, начинает начисляться неустойка. При этом у должника есть способ защиты. Он вправе просить суд снизить размер неустойки на основании статьи 333 ГК.
Что учесть при оформлении новации.
Кредитору удобно условие, по которому при неоплате товаров, работ или услуг в установленный договором срок возникающий долг автоматически новируется в заемное обязательство. При этом суды разделились во мнении, можно ли включать такое условие в соглашение.
В одном деле стороны по договору аренды согласовали условие на случай, если возникнет просрочка по арендной плате, суммам за коммунальные услуги, неустойке либо задолженность по любым другим обязательствам арендатора. В такой ситуации вся эта задолженность считается согласно статье 818 ГК займом на недельный срок. При этом за каждый день начисляются проценты в размере 3 процентов от просроченной суммы, которые ежедневно прибавляются к основной сумме займа.
Первые две инстанции признали данное положение правомерным. Кассация не согласилась, указав, что заменить денежное обязательство из договора аренды заемным обязательством возможно, лишь если есть конкретная денежная сумма долга, которую признает должник.807 ГК Поскольку в материалах дела нет соглашения с указанием такой суммы, суд округа сделал вывод, что стороны не выполнили условия заключения договора займа.А14
В другом деле суд признал допустимой автоматическую новацию денежного обязательства в заемное. Стороны гражданско-правового договора вправе предусмотреть в нем условие, что неисполненное обязательство по истечении определенного срока автоматически новируется в заемное обязательство без заключения об этом отдельного соглашения.А07
Перед юристом возникает еще один вопрос: возможна ли новация обязательств из предварительного договора? В нем есть обязательство заключить договор в будущем. Само по себе такое обязательство новировать в другое можно, поскольку именно это обязательство существует и его можно прекратить. Но нельзя новировать будущее обязательство из незаключенного договора, например, в заемное. Такое соглашение ничтожно.
Кредитор получит больше времени вернуть деньги
Срок исковой давности начинает течь с момента, когда стороны заключили соглашение о новации. Кредитор может использовать это в свою пользу: избежать последствий истечения сроков исковой давности по первоначальному обязательству.А33
К тому же стороны вправе новировать обязательства, по которым истек срок давности.А07-1 Ведь обязательство само по себе не прекращается истечением исковой давности.199 ГК
Что учесть при оформлении новации.
Первоначальное обязательство должно существовать на момент оформления новации. Суды исходят из того, что несуществующее обязательство не может быть предметом соглашения о новации.
В одном деле кассация передала спор на новое рассмотрение и указала: стороны включили в соглашение о прекращении обязательств новацией несуществующие обязательства. Это в соответствии со статьей 168 ГК влечет недействительность такого соглашения как противоречащего положениям статьи 414 ГК.А40-1
Источник
МОСКВА, 11 июня. /ТАСС/. Пленум Верховного суда России в четверг принял постановление с разъяснениями шести законных способов прекращения обязательств по договорам между гражданами и организациями.
Первым таким способом является предоставление отступного — уплатой денежных средств или передачей иного имущества. «При этом правила об отступном не исключают, что в качестве отступного будут выполнены работы, оказаны услуги или осуществлено иное предоставление, — отметил Пленум. — Стороны вправе согласовать условие о предоставлении отступного на любой стадии существования обязательства, в том числе до просрочки его исполнения».
При наличии взаимных обязательств может применяться зачет. «Для прекращения обязательств зачетом, по общему правилу, необходимо, чтобы требования сторон были встречными, их предметы были однородными и по требованию лица, которое осуществляет зачет своим односторонним волеизъявлением, наступил срок исполнения», — пояснил Верховный суд. Эти условия должны существовать на момент заявления о зачете. «Например, встречные требования сторон могут в момент своего возникновения быть неоднородными (требование о передаче вещи и требование о возврате суммы займа), но к моменту заявления о зачете встречные требования сторон уже будут однородны (требование о возмещении убытков за нарушение обязанности по передаче вещи и требование о возврате суммы займа)», — пояснил Пленум. Зачет встречных однородных требований может произвести и судебный пристав-исполнитель по заявлению взыскателя или должника либо по собственной инициативе, если эти встречные требования подтверждены исполнительными документами о взыскании денежных средств.
Новация и прощение долга
По соглашению сторон может быть применена новация — замена прежних обязательств новыми. В том числе долг, возникший из договоров купли-продажи, аренды, причинения вреда имуществу и другим основаниям может быть заменен заемным обязательством. В этом случае у должника нет права требовать передачи ему самого займа. С момента заключения соглашения о новации у должника возникает обязанность по уплате процентов за пользование займом, но при этом он освобождается от прежних требований, включая обязанность уплатить за предшествовавший заключению соглашения период неустойку, начисленную в связи с просрочкой первоначального обязательства.
Обязательство может быть прекращено прощением долга — освобождением кредитором должника от лежащих на нем имущественных обязанностей, если это не нарушает прав других лиц. Для прощения долга не имеют значения наступление срока или условия для исполнения обязательств, отметил Пленум.
Прощение долга не свидетельствует о заключении договора дарения, если совершается кредитором в отсутствие намерения одарить должника. Об отсутствии такого намерения, отметил Верховный суд, может свидетельствовать взаимосвязь между прощением долга и получением кредитором имущественной выгоды по какому-либо обязательству (например, признанием долга, отсрочкой платежа по другому обязательству, досудебным погашением спорного долга в непрощенной части и т. п.) либо достижение кредитором иного экономического интереса, прямо не связанного с прощением долга.
Отношения кредитора и должника по прощению долга квалифицируются судом как дарение только в том случае, если будет установлено намерение кредитора освободить должника от обязанности по уплате долга в качестве дара. Верховный суд напомнил, что Гражданский кодекс не допускает дарение в отношениях между коммерческими организациями. Не является само по себе прощением долга и уменьшение на будущее процентной ставки на сумму займа. Прощение долга представляет собой двустороннюю сделку, поэтому подразумевает согласие должника: прощение долга следует считать несостоявшимся, если должник в разумный срок с момента получения уведомления о прощении долга направит кредитору возражения. Отказ от иска или от части исковых требований сам по себе не означает прощение долга и не влечет прекращения обязательства.
Невозможность исполнения и ликвидация юридического лица
Гражданский кодекс предусматривает также прекращение обязательств в силу объективной невозможности исполнения, наступившей после возникновения обязательства и имеющей неустранимый (постоянный) характер. «Невозможность исполнения является объективной, когда по обстоятельствам, не зависящим от воли или действий должника, у него отсутствует возможность в соответствии с законом или договором исполнить обязательство как лично, так и с привлечением к исполнению третьих лиц», — пояснил Пленум. При этом наступление обстоятельств непреодолимой силы само по себе не прекращает обязательство должника, если исполнение остается возможным после того, как они отпали. Он освобождается лишь от возмещения убытков, уплаты неустойки и иных санкций, вызванных просрочкой исполнения обязательства ввиду обстоятельств непреодолимой силы.
«По общему правилу, риск наступления невозможности исполнения несет сторона обязательства, находящаяся в просрочке, — напомнил Верховный суд. Поскольку в этом случае правоотношения сторон не прекращаются, и наступление невозможности исполнения обязательств не исключает обязанности стороны, находящейся в просрочке, возместить причиненные убытки (риск убытков).
Шестым способом прекращения обязательств является ликвидация юридического лица. Но эта процедура не влечет полного прекращения обязательств при наличии правопреемника. А в случае обнаружения имущества ликвидированного юридического лица, исключенного из единого государственного реестра юридических лиц, (в том числе в результате признания такого юридического лица банкротом), заинтересованное лицо в течение пяти лет с момента ликвидации компании вправе обратиться в суд с заявлением о назначении процедуры распределения обнаруженного имущества между заинтересованными лицами. При этом бывшие участники ликвидированного юридического лица как и его кредиторы не вправе самостоятельно обращаться с обязательственными требованиями к должникам бывшего юридического лица с требованием вернуть переданное в аренду имущество, оплатить стоимость переданных товаров и т. п., и также должны пройти через судебную процедуру распределения обнаруженного обязательственного требования.
Источник
