- Главная
- Консультация эксперта
- Расчеты
- Займы и кредиты
88726 апреля 2017
Организацией был получен аванс в январе м-це по договору на выполнение услуг. Начислен НДС с аванса. Однако обстоятельства изменились, в результате чего стороны решают аннулировать договоренности.В июне расторгается договор и аванс возвращается покупателю. При этом в договоре поставки содержится оговорка о неприменении сторонами сделки правила о законных процентах.
Если у организаций оформлены документы правильно, то переквалифицировать аванс в займ налоговики не могут. То есть, составлен договор на оказание услуг. При оплате и возврате аванса в платежке указано, что это оплата (возврат) аванса по договору оказания услуг.
Если же, например, в платежке указано что это оплата услуг без указания договора, то налоговая инспекция может придраться и принять данную сумму как займ.
Обоснование
Из статьи журнала «Российский налоговый курьер», № 22, ноябрь 2016
1.Опасные сделки, по которым инспекторы доначисляют налоги
Сделка 1. Договор займа
Компании нередко используют договоры займа, чтобы снизить налоговые платежи. Инспекторы используют три варианта переквалификации займа.
Заем как аванс. Налоговики меняют договор займа на предоплату от контрагента. Авансы в отличие от займов облагаются НДС (подп. 2 п. 1 ст. 167 НК РФ). Для компании переквалификация опасна доначислениями по НДС. Инспекторов насторожит, если, помимо займа, контрагенты заключили договоры поставки, подряда или оказания услуг. При многократной подмене аванса займом риск переквалификации сделки возрастает.
Компании необходимо доказать реальность займа. Например, тем, что у нее нет товаров для продажи в периоде, когда стороны заключили договоры займа, а у контрагента нет требований о поставке. Заем должен быть отражен в бухучете, а компания должна вовремя погашать долг. Тогда суды признают требования инспекции незаконными (постановление Арбитражного суда Уральского округа от 17.03.16 № Ф09-1484/2016 и решение Арбитражного суда Амурской области от 12.07.16 № А04-118/2016).*
Из статьи журнала «Российский налоговый курьер», № 6, март 2017
2.Из-за каких формулировок в платежках инспекторы доначислят налоги и взносы
Возврат аванса оформили как оплату
Когда возвращаете аванс покупателю, уточняйте, что это возврат. Если написать, что это оплата по договору, инспекторы могут отказать в вычете НДС с суммы возвращенного аванса (п. 5 ст. 171 НК РФ). Ведь из платежки неясно, что компания вернула деньги.
Как обезопасить платеж. Пишите в назначении платежа, что возвращаете аванс контрагенту. Приведите в платежке заодно реквизиты соглашения об изменении или расторжении договора.
По прошедшим платежам уточните их назначение. Составьте письмо контрагенту и напишите, какие сведения в назначении платежа правильные. Чтобы уточнить реквизиты через банк, направьте письмо с просьбой внести исправления в поле «Назначение платежа» платежки.*
Отвечает Александр Сорокин,
заместитель начальника Управления оперативного контроля ФНС России
«ККТ нужно применять только в случаях, если продавец предоставляет покупателю, в том числе своим сотрудникам, отсрочку или рассрочку по оплате своих товаров, работ, услуг. Именно эти случаи, по мнению ФНС, относятся к предоставлению и погашению займа для оплаты товаров, работ, услуг. Если организация выдает денежный заем, получает возврат такого займа или сама получает и возвращает заем, кассу не применяйте. Когда именно нужно пробивать чек, смотрите в рекомендации».
Из рекомендации Нужно ли применять ККТ при выдаче, получении и возврате займа
Статьи по теме в электронном журнале
Источник
Журнал «Двойная запись»
Альбина Исанова, эксперт журнала
Получив от покупателей предоплату, фирме приходится 18 процентов от нее отдавать в бюджет, и к тому же включать аванс в налогооблагаемую прибыль, если она использует кассовый метод. Но есть способ, позволяющий уйти от «преждевременной» уплаты налогов.
Говорить о незаконности требования по исчислению и уплате НДС с полученных авансов сейчас уже бессмысленно. Во-первых, данная норма четко прописана в Налоговом кодексе — в подпункте 1 пункта 1 статьи 162. Во-вторых, даже если учесть, что кому-то однажды посчастливилось доказать незаконность данного требования (например, об этом свидетельствует постановление ФАС Поволжского округа от 4 июля 2002 г. № А 65-17805/2001-САЗ-9К), впоследствии Президиум ВАС РФ в постановлении от 19 августа 2003 г. № 12359/02 опроверг подобные решения. Так что шансы оспорить НК РФ теперь, можно сказать, равны нулю.
«Завуалированный» аванс
Тем не менее избежать уплаты налога с предоплаты реально, если полученную от покупателя сумму проводить по документам не как предоплату. А как, спросите вы? Например, как заем. То есть сначала с потенциальным покупателем составить договор займа (лучше всего беспроцентного), по которому он дает вам в долг определенную сумму денег, эквивалентную планируемой стоимости поставки. Причем срок возврата определить тогда, когда вы собираетесь отгрузить фирме продукцию. После чего заключить договор поставки, в котором, естественно, об авансе не должно быть сказано ни слова. Осуществив эти «манипуляции» в жизни и отразив их в проводках (получение займа, а после и реализация товара), вы получите две задолженности: кредиторскую (по возврату займа) и дебиторскую (по поставленным ценностям) на одну и ту же сумму, если, конечно, аванс — стопроцентный. Осталось только составить соответствующий акт и закрыть эти долги между собой.
Пример
ЗАО «Кедр» занимается изготовлением мебели. НДС начисляет по отгрузке, а декларацию представляет ежемесячно.
В апреле 2004 года менеджер по продажам договорился с руководством ООО «Верба» о реализации партии своей продукции стоимостью 177 000 руб., в том числе НДС — 27 000 руб. Затраты на ее производство составили 110 000 руб. Обе стороны решили, что мебель будет отгружаться примерно в середине мая, но прежде «Верба» перечислит в апреле 50-процентную предоплату в размере 88 500 руб. Остальные 50 процентов она заплатит сразу после получения товара.
Здесь бухгалтеру ЗАО «Кедр» пришлось бы показывать в апрельской декларации НДС с аванса в сумме 13 500 руб. (88 500 руб.x18% : 118%). Однако стороны вместо договора поставки, в котором предусмотрена предоплата, условились о том, что заключат два договора. Сначала договор беспроцентного займа на сумму планируемого аванса и со сроком возврата 17 мая, а затем договор поставки мебели к 17 мая, в котором условие по предоплате упоминаться не будет. В результате по итогам апреля организации не придется платить 13 500 руб. государству.
Проводки в этом случае такие.
В апреле 2004 г.:
ДЕБЕТ 51 КРЕДИТ 66 — 88 500 руб. — получены на расчетный счет средства по договору займа.
В мае 2004 г.:
ДЕБЕТ 62 КРЕДИТ 90
— 177 000 руб. — отгружена мебель;
ДЕБЕТ 90 КРЕДИТ 68 субсчет «Расчеты с бюджетом по НДС»
— 27 000 руб. — начислен НДС;
ДЕБЕТ 90 КРЕДИТ 43
— 110 000 руб. — списана себестоимость продукции;
ДЕБЕТ 90 КРЕДИТ 99
— 40 000 руб. (177 000 — 27 000 — — 110 000) — получена прибыль от реализации мебели;
ДЕБЕТ 51 КРЕДИТ 62
— 88 500 руб. — получена часть денег в счет оплаты отгруженной мебели;
ДЕБЕТ 66 КРЕДИТ 62
— 88 500 руб. — отражен взаимозачет согласно акту зачета взаимных требований.
Заметим, что пользоваться данной схемой целесообразно лишь если период времени между получением денег и отгрузкой товара значителен. Либо же эти два события происходят в разных месяцах (кварталах, если декларации составляются ежеквартально) — аванс поступает в одном месяце, а поставка осуществляется в следующем. Ведь когда все происходит в пределах одного налогового периода, смысла маскировать аванс нет, так как бухгалтер одновременно с начислением НДС с предоплаты покажет и вычет по нему.
Риск минимален
Впрочем, как и практически любая схема, вышеописанная имеет свои слабые стороны. При использовании ее на практике существует определенный риск. Например, есть вероятность того, что ревизор, связав эти две операции, обвинит организацию в злоупотреблении «правом с использованием механизма гражданско-правовых норм в обход законодательства о налогах и сборах». Над этим можно было бы посмеяться, если бы не одно «но». Есть дела, показывающие, что суд иногда соглашается с налоговиками. Правда, в ситуации, несколько иной, чем эта. Например, в ФАС Уральского округа рассматривался спор, когда фирма, исчисляющая НДС по оплате, отгрузила ПБОЮЛ продукцию, а полученные от него деньги оформила как заемные средства. В результате в тот момент она так и не начислила налог, мотивируя тем, что оплаты как таковой не было. Тем не менее налоговики сочли получение займа выручкой, с чем судьи согласились, указав, что договор займа является мнимой сделкой (постановление от 13 мая 2003 г. № Ф09-1336/03-АК).
Нужно учитывать и то, что сумма, полученная по беспроцентному займу, может привлечь внимание налоговиков, которые укажут на возникновение некоего виртуального дохода, равного сумме процентов, рассчитанных по учетной ставке Центробанка. Здесь они ссылаются на подпункт 8 статьи 250 НК РФ, предписывающий включать в доходы стоимость безвозмездно полученного имущества (работ, услуг). К счастью, с недавнего времени наблюдается тенденция к искоренению этой порочной практики благодаря арбитражу, складывающемуся в пользу налогоплательщиков (постановление ФАС Центрального округа от 8 октября 2003 г. № А09-4251/03-22-29). Например, в Подмосковье чиновники уже официально указали инспекциям на то, что никакого дохода в подобном случае не возникает (письмо УМНС по Московской области от 27 февраля 2004 г. № 04-23/3244/Г557).
«Кассовики» заплатят позже
С отсрочкой НДС все понятно. А вот что с налогом на прибыль? Если организация рассчитывает его по методу начисления, то ничего, ведь согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 251 НК РФ, она не должна включать аванс в свой доход. А вот у тех, кто работает по кассовому методу, облагаемый доход возникает сразу же в момент получения предоплаты. Поэтому использование схемы позволит им отсрочить и уплату налога на прибыль, так как полученные займы в доход организации не включаются (подп. 10 п. 1 ст. 251 НК РФ). Правда, отложить расчеты с бюджетом удастся лишь в том случае, когда предоплата и отгрузка происходят в разных кварталах. Ведь если, к примеру, аванс вы получили в мае, а товар планируете поставить в июне, в декларации за полугодие все равно укажете доход в виде стоимости реализованных товаров. Другое дело, когда отгрузка планируется на июль, тогда, используя схему, вы заплатите налог позже на целых три месяца — по итогам 9-месячной декларации.
Источник
Данный договор одна из самых распространенных схем. Продавец заключает с покупателем сразу два договора: займа и купли-продажи или поставки, и получает денежные средства по первому из них.
После отгрузки товаров организации проводят взаимозачет между договорами.
Преимущества и недостатки схемы
Операции по предоставлению займов не облагаются НДС на основании подп.15 п.З ст. 149 НК РФ. Однако налоговые органы часто расценивают платежи по договору займа как аванс и начисляют организациям НДС штраф и пени. Особенно это относится к случаям, когда оформлен взаимозачет или новация.
Напомним, возможность зачета взаимных требований предоставлена сторонам ст.410 ГК РФ, в соответствии с которой обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования.
Важно понимать, что требование однородности относится к однородности предмета требований, а не к однородности оснований их возникновения (п.7 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 29.12 2001 № 65).
Иначе говоря, любые требования в денежной форме, как разъясняет Президиум ВАС, считаются однородными и для проведения зачета не обязательно, чтобы обязательства произошли из одного вида договора. Дополнительно Пленум сделал вывод, что нормы ст.410 ГК РФ, устанавливающие предпосылки прекращения обязательства односторонним заявлением о зачете, не означают запрета соглашения договаривающихся сторон о прекращении неоднородных обязательств или обязательств с ненаступившими сроками исполнения и т.п.
Поэтому и между договорами, долг по которым выражен в денежной форме, поставки и займа, можно произвести зачет.
В то же время Верховный суд в последнее время неоднократно рассматривал вопрос новации договора займа в соответствии со ст.414 ГК РФ в пользу налогоплательщиков. Судьи подтвердили что НДС, исчисленный при получении авансовых платежей, является излишне уплаченным налогом с момента заключения соглашения о новации, так как у общества не возникает обязанности по исчислению НДС с операции по получению займа.
А это значит, что у налогоплательщиков есть выбор любой из схем закрытия задолженности по договору займа.
Как защититься от претензий налоговых органов
Кстати спорный момент, связанный с данными схемами, можно исключить, вернув долг по договору займа и после этого заключив договор купли-продажи, по которому уже поступит оплата. Причем это надо сделать в тот момент, когда поставщик отгрузит продукцию.
Имейте в виду: заключение беспроцентного договора налоговым органом может подтвердить косвенно признаки взаимозависимости и привести к доначислению налогов заимодавцу. Поэтому лучше не рисковать, а указать в договоре проценты за пользование заемными средствами, например по ключевой ставке Банка России, среднему проценту по кредитам или вкладам и т.д.
Кроме того, целесообразно:
- заключить договор займа раньше, чем договор поставки;
- установить срок возврата займа, отличный от срока поставки товара,
- определить сумму займа, отличную от суммы основного договора;
- проверить, чтобы в платежном поручении было правильно указано основание платежа.
При соблюдении всех условий доказать притворность договора займа налоговому органу будет намного сложнее. Это подтверждает и арбитражная практика.
Источник
Законодательство не раскрывает содержания понятия «юридическая квалификация сделок». В теории права под правовой квалификацией понимается юридическая оценка всей совокупности фактических обстоятельств дела путем отнесения этого случая к определенным юридическим нормам. Согласно ст. 153 ГК РФ сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. При этом под сделками понимаются не любые действия, а юридические акты, порождающие определенные правовые последствия.
Юридическая квалификация сделок предусматривает выявление сущностных признаков сделок и их подчинения тем нормам законодательства, которые регулируют этот тип договорных обязательств. В широком смысле в понятие юридической квалификации сделок включается признание недействительности сделок.
Переквалификация сделок для налоговых целей обусловлена тем, что сделки порождают различные налоговые последствия в зависимости от совокупности правовых норм, которым они должны подчиняться. Налоговые органы производят переквалификацию сделок для доначисления налогов (сборов). Наиболее часто квалификация изменяется в порядке выявления притворных и мнимых сделок, совершаемых для снижения размера налога или уклонения от налогообложения. В этих случаях налоговые органы выявляют несоответствие фактических действий налогоплательщика установленным сторонами условиям сделки, то есть несоответствие волеизъявления и фактической воли сторон. Сделки, заключенные исключительно для получения налоговой выгоды, признаются не соответствующими законодательству, деятельность налогоплательщиков оценивается как направленная на получение необоснованной налоговой выгоды. При этом зачастую рассматриваются связанные между собой цепочки сделок, объединенные общей целью.
Чаще всего переквалифицируются следующие сделки: договор займа — в аванс по договору поставки товара (оказания услуг, выполнения работ); гражданско-правовые договоры подряда или оказания услуг с физическими лицами — в трудовые договоры; агентские договоры (договоров комиссии) — в договоры поставки (купли-продажи); договоры поставки — в договоры подряда; договоры лизинга — в договоры купли-продажи.
Примерами распространенных мнимых сделок являются: вывод части персонала за штат в отдельную фирму и заключение договоров предоставления персонала (аутстаффинг) (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 30.07.2007 по делу N А11-14281/2006-К2-23/916/35, постановление ФАС Поволжского округа от 14.06.2013 по делу N А49-4936/2012); заключение подрядных/субподрядных договоров при фактическом выполнении работ собственными силами (определение ВАС РФ от 13.01.2014 N ВАС-18753/13 по делу N А32-14370/2012); использование цепочек посредников, не осуществлявших реальной хозяйственной деятельности (постановление ФАС Московского округа от 08.02.2013 по делу N А40-54652/2012);
заключение фиктивных договоров с организациями, применяющими упрощенную систему налогообложения (определение ВАС РФ от 21.11.2013 N ВАС-15798/13 по делу N А81-3642/2012); искусственное создание условий (разделение торговых площадей с фиктивной сдачей в аренду) для применения ЕНВД (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 15.04.2013 по делу N А79-10322/2011).
В мировой практике для борьбы с агрессивным налоговым планированием выработан ряд судебных доктрин, применяемых для признания сделок заключенными с целью уклонения от уплаты налогов, в том числе доктрина «существо над формой», доктрина «деловая цель» и доктрина «сделка по шагам».
Доктрина приоритета существа над формой закреплена в п. 7 постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53: если операции учтены налогоплательщиком для целей налогообложения не в соответствии с их действительным экономическим смыслом, суд определяет объем прав и обязанностей налогоплательщика исходя из подлинного экономического содержания соответствующей операции. При этом Пленум ВАС РФ исходил из широкого понимания переквалификации, понимая ее не как определение типа договора, а как любое существенное расхождение между юридической формой и экономическим содержанием сделки. Учитывая неясность критериев оценки, эта доктрина должна применяться только в случаях, если сделка не имеет разумных экономических или иных причин (деловой цели) или не связана с реальной предпринимательской или иной экономической деятельностью. Обзор судебных споров по вопросам необоснованной налоговой выгоды приведен в письме ФНС России от 31.10.2013 N СА-4-9/19592.
Для избежания переквалификации сделок бизнесу прежде всего следует фиксировать деловую цель, на которую направлена сделка. В частности, в большинстве случае сделка должна приводить к изменению экономического положения сторон. При оформлении договоров целесообразно избегать искусственных сложно организованных юридических конструкций, которые замещают стандартные правовые формы, закрепленные в законодательстве. В целом следует избегать применения схем, целью которых является получение исключительно налоговой выгоды («налоговых схем»).
При использовании смешанных договоров необходимо обеспечить квалификацию непосредственно в договоре отдельных элементов, относящихся к различным видам договоров. В случае применения договоров, не предусмотренных законом, следует определять налоговые последствия с учетом принципа осмотрительности, то есть квалифицировать сделку с учетом фискальных интересов. В договорах недопустимо устанавливать условия, не согласующиеся с природой декларируемых правоотношений. Например, возложение на агента ответственности за исполнение заключенных сделок не согласуется с позицией агента как посредника, представителя. Включение таких условий меняет существо правоотношений, что влечет необходимость переквалификации типа сделки.
Источник