Можно
ли привлекать денежные средства в качестве займа от физического лица-учредителя
компании
Плотникова
Кристина
Директор
юридического департамента
Гунина
Дарина
Старший
юрист
ТОО
«Просто Бэк-офис» (pbo.kz)
На практике
большинство предпринимателей малого и среднего бизнеса не знают, как оформить
финансовую помощь своей компании, и могут ли они получать процентное
вознаграждение по таким сделкам.
Мы ответим на
несколько актуальных вопросов по теме договора займа.
1. Могут ли физические лица-учредители ТОО
давать ТОО в займы денежные средства?
Да, так как привлечение денежных средств от учредителя-физического
лица, носящее разовый характер и не преследующее предпринимательской цели, не
противоречит действующему законодательству Республики Казахстан.
Самым популярным привлечением финансовой помощи от учредителя, когда
юридическое лицо получает денежные средства на какой-то срок с условием
возврата. Такие понятия как «финансовая помощь» или «безвозмездная финансовая
помощь» в законодательстве Республики Казахстан не регламентированы.
Следовательно, возникают определенные затруднения в надлежащем оформлении такой
финансовой помощи. Поскольку денежные средства передаются в долг (в займы), по
своей природе такое соглашение является договором займа вне зависимости от
того каким будет его название.
В соответствии с пунктом 1
статьи 715 Гражданского кодекса Республики Казахстан (далее — ГК РК)
по договору займа одна сторона (заимодатель) передает, а в случаях,
предусмотренных Кодексом или договором, обязуется передать в собственность
(хозяйственное ведение, оперативное управление) другой стороне (заемщику)
деньги или вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется своевременно
возвратить заимодателю такую же сумму денег или равное количество вещей того же
рода и качества.
Договор займа является возмездным, если иное не предусмотрено
законодательными актами или договором. Следовательно, договор займа может
заключаться на возмездной так и на безвозмездной основе. На основании статьи 722 ГК РК, заемщик обязан возвратить предмет
займа в порядке и сроки, предусмотренные договором. Предмет займа,
предоставленный без условия о выплате вознаграждения, может быть возвращен
досрочно. Предмет займа, предоставленный с условием выплаты вознаграждения,
может быть возвращен досрочно с согласия заимодателя, либо если это
предусмотрено договором.
Таким образом, сторонами договора займа заимодателями и заемщиками
могут выступать любые субъекты гражданского права.
2. Какие существуют ограничения в законодательстве Республики
Казахстан по получению займа от физических лиц?
Не допускается привлечение денежных средств в виде займа от
физических лиц в качестве предпринимательской деятельности.
Согласно пункту 3 статьи 715 ГК РК
гражданам и юридическим лицам запрещается привлечение денег в виде займа от
граждан в качестве предпринимательской деятельности и такие договоры являются
ничтожными. Однако данный запрет не распространяется на банки, имеющие лицензию
уполномоченного государственного органа. Государственные органы, при толковании
статьи 715 ГК РК, и вовсе считают, что привлечение
денежных средств с физических лиц — не допускается ни при каких условиях.
Однако формулировка пункта 3 статьи 715
ГК РК гласящая: «гражданам и юридическим лицам запрещается привлечение денег в
виде займа от граждан в качестве предпринимательской деятельности и
такие договоры являются ничтожными», означает, что сам запрет состоит не в том,
что физическим лицам запрещено давать деньги в займы и получать вознаграждение,
а в том, что эти деньги заемщиками (физическими и юридическими лицами) не
могут привлекаться в качестве предпринимательской деятельности. Деньги
физическое лицо дать может, но заемщик не должен иметь цель привлечения займа в
качестве предпринимательской деятельности. Например, если был бы указан предлог
«для» вместо слова «в качестве», то физические лица не могли бы давать займы
юридическим лицам вовсе, вне зависимости от наличия или отсутствия у них
признака платности (начисления вознаграждения). Законодательные акты должны
толковаться согласно буквального значения их словесного выражения (п. 1 ст. 6 ГК РК).
В Письме
Налогового комитета Министерства финансов Республики Казахстан от 11 февраля
2011 года № НК-21-28/1511, говорится, что норма о запрете привлечения
денег в виде займа от граждан в качестве предпринимательской деятельности
распространяется на случаи, когда физическое лицо предоставляет денежный займ
физическому или юридическому лицу, которое впоследствии передает полученные
деньги третьим лицам в качестве займа в целях получения дохода. Таким
образом, можно сделать вывод, что если заем используется заемщиком для
собственных нужд, то это не запрещено.
Важно отметить, что запрет о привлечении денег в качестве
предпринимательской деятельности согласно законодательству устанавливается
только в отношении заемщиков. Что касается заимодателей, то предоставление
денег в качестве займа или финансовой помощи в целях предпринимательской
деятельности не запрещается. Займодателями могут быть любые юридические и физические
лица.
Денежные средства могут передаваться физическим лицом юридическому
лицу в иных целях. Понятие «предпринимательская деятельность» означает, что эта
деятельность носит достаточно постоянный и систематический характер.
Следовательно, в иных случаях, когда заемщик получает финансовую помощь (заем)
в разовом порядке или эпизодически, это не рассматривается в качестве
предпринимательской деятельности. В этой связи получение денег в виде займа или
финансовой помощи не в целях предпринимательской деятельности не запрещается.
3.
Можно ли получать вознаграждение Займодателю (физическому лицу) за пользование
предметом займа от Заемщика?
Да.
Ограничений по получению вознаграждения физическим лицом — нет.
В
соответствии с Письмом
Агентства Республики Казахстан по регулированию и надзору финансового рынка и
финансовых организаций от 21 января 2011 года № 10-02-05/396/1304
предоставление займов иными физическими и юридическими лицами, не
перечисленными в подпункте 8) пункта 2 статьи 30
Закона «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан», не
относится к банковским заемным операциям и осуществляется на общих основаниях,
предусмотренных ГК РК в пределах правоспособности юридического лица.
Таким
образом, Национальный Банк указывает, что все не относящееся к Закону «О банках и банковской деятельности в
Республике Казахстан», регулируется нормами гражданского законодательства, а ГК
РК, в свою очередь, предусматривает возможность предоставления займов
физическими лицами и разрешает начисление вознаграждения, при этом ограничений
по субъектам, которые могут начислять вознаграждение, нет, есть лишь
ограничение по предпринимательской деятельности, описанное выше.
4. Что необходимо предусмотреть в договоре займа, чтобы договор
был законным, т.е. надлежаще заключенным.
Необходимо избегать в договоре таких формулировок как «предмет
займа передается в целях ведения предпринимательской деятельности Заемщика» или
«займ является целевым — в целях ведения Заемщиком коммерческой деятельности» и
т.п.
Заключение договора займа (займодатель физическое лицо), по условиям
которого можно предположить, что договор заключен в качестве предпринимательской
деятельности (например, в предмете договора указано, что займодатель
передает денежные средства заемщику в качестве ведения предпринимательской
деятельности), является незаконным. В этом случае договор является
ничтожным, т.е. данный договор не соответствует законодательству и является уже
недействительным с момента его заключения.
На основании вышеизложенного считаем, что договор займа денежных
средств, заключаемый с физическим лицом — учредителем ТОО (займодателем) и ТОО
(заёмщиком) может заключаться на условиях возвратности, срочности и платности. При
этом стоит обратить внимание, что в самом договоре займа следует отражать
условие о том, что заем привлекается не в качестве предпринимательской
деятельности.
Все выводы и предложения (рекомендации), отраженные в настоящем
обзоре, имеют исключительно рекомендательный характер и не влекут обязательств
по совершению третьим лицом каких-либо определенных действий. В случае
возникновения каких-либо вопросов, пожалуйста, обращайтесь (электронная почта: office@pbo.kz). Просто Бэк-офис
осуществляет аутсорсинг бухгалтерских и юридических услуг и является новым
решением для предпринимателей.
Источник
Любой из названных способов является приемлемым для оформления финансовой помощи. Все зависит от ситуации, намерения сторон.
По закону (ст. 39 Закон РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью») дополнительный взнос учредителя ТОО имеют возможность привлекать как финансовую помощь дополнительный взнос учредителя. В этом случае есть формальность, которую нужно соблюсти: оформить соответствующее решение общего собрания участников или решение единственного учредителя, если в уставе нет иных правил. Вносимые деньги не подлежат возврату учредителю. Подробнее читайте здесь.
Договор дарения является соглашением, по которому одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) имущество в собственность. Это означает, что в случае дарения денежных средств учредителем юридическому лицу, они переходят в собственность юридического лица безвозвратно. Такие деньги рассматриваются в качестве дохода и облагаются налогом.
Увеличение уставного капитала тоже способ предусмотренный законом. Такое привлечение денежных средств требует решения общего собрания участников, извещения органов юстиции, вносить изменения в учредительные документы, в регистр юридических лиц, обращаться в налоговый орган с извещением о внесенных изменениях. Подробнее читайте здесь.
Самым простым предпочтительным привлечением финансовой помощи от учредителя стала ситуация, когда юридическое лицо получает деньги от учредителя на какой-то срок с условием возврата. Способом оформления такой ситуации стало заключение договора, который чаще всего в практике деятельности организаций называют договором безвозмездной финансовой помощи. Поскольку по сути деньги передаются в долг (в займ), по своей природе такое соглашение является договором займа независимо от того каким будет его название. При таком способе привлечения финансовой помощи, по истечении оговоренного сторонами в договоре срока компания вернет деньги учредителю.
Соответственно, оформляя такой займ необходимо соблюдать законодательно установленные правила оформления займа. О правилах оформления займа смотрите здесь. При этом, поскольку деньги передаются безналичным способом, при внесении их в кассу компании учредители должны указывать назначение платежа как есть, т.е. что это платеж по договору займа. Ни налоговое законодательство, ни гражданское законодательство не использует термин «финансовая помощь». По содержанию – займ, по факту тоже займ, значит, и применяться к таким взаимоотношениям будут нормы о займе.
Стороны выбирают именно безвозмездный займ, поскольку получение займа по безвозмездному (беспроцентному) договору займа в налоговом учете, как правило, не отражается, потому что эти деньги не учитываются в доходах, они подлежат возврату. Расходом для компании они так же не будут, так как учредитель не получит вознаграждение по займу.
Если же в договоре будет предусмотрена выплата учредителю вознаграждения, то эти суммы уже должны будут учтены компанией в расходах. Учредитель же в этом случае получает доход, следовательно, и его ждут налоговые последствия.
Таким образом, большинство предпочитают заключать со своими учредителями договоры безвозмездного займа, поскольку это не несет особых трудозатрат и соблюдения множества формальностей, его можно заключить на длительный срок, при желании срок договора можно продлить. По договору безвозмездного займа не придется платить дополнительных налогов с суммы, полученной от учредителя.
Уважаемые пользователи! Информация в статье соответствует нормам законодательства Республики Казахстан, действовавшим на момент (дату) публикации.
Читайте также в данной серии статей:
- Как правильно оформить возврат денег по договору займа
- Согласие супруга при заключении договора займа денег
- Что нужно знать о прекращении обязательств по займу зачетом встречных обязательств
- Отступное по займу
- Хотите «закрыть» долг переводом долга?
- Можно ли рассчитаться с займодателем путем уступки права требования (цессией)
- Допускается ли новация валютного долга по договору займа
- Увеличение уставного капитала или безвозмездный займ: как проще привлечь финансовую помощь
- Оформить договор займа письменно или оформить его нотариально: есть ли существенная разница
- Что означает обеспеченный займ
- Дополнительный вклад (взнос) в имущество как способ привлечения финансовой помощи
- Решили простить долг по договору займа
Источник
Беспроцентный займ от учредителя (беспроцентная финансовая помощь) как вести учет? Вопрос возвратного характера необходимо принимать во внимание, что существуют разные позиции налоговых органов и специалистов касательно учета данного займа по причине применения разных статей законодательной базы по данному вопросу.
1) Согласно пункту 11 статьи 225 НК РК доход, возникающий в связи с признанием обязательства в бухгалтерском учете в соответствии с международными стандартами финансовой отчетности и требованиями законодательства Республики Казахстан о бухгалтерском учете и финансовой отчетности, в виде положительной разницы между размером фактически подлежащего исполнению обязательства и стоимостью данного обязательства, признанной в бухгалтерском учете, в целях налогообложения в качестве дохода не рассматривается.
2) Пунктом 3 статьи 238 НК РК установлено, что для целей определения размера дохода в виде безвозмездно полученного имущества стоимость безвозмездно полученного имущества, в том числе работ и услуг, определяется по данным бухгалтерского учета в соответствии с международными стандартами финансовой отчетности и требованиями законодательства Республики Казахстан о бухгалтерском учете и финансовой отчетности.
Читайте в ЭС «ACTUALIS:Главбух»: Отражение в Ф. 300.00 выдачи беспроцентной ссуды
Бухгалтерский учет беспроцентного займа
Учет беспроцентного займа. При отражении в бухгалтерском учете долгосрочной беспроцентной финансовой помощи РК (беспроцентного займа РК) в финансовой отчетности, согласно МСФО (IAS) 39 «Финансовые инструменты: признание и измерение», если предприятие получает долгосрочный займ со ставкой вознаграждения ниже рыночной или беспроцентный займ, то при первоначальном признании такого займа его первоначальная (справедливая) стоимость должна быть рассчитана как приведенная стоимость всех будущих денежных потоков, дисконтированных по рыночной (эффективной) ставке процента для аналогичных инструментов.
Рыночная (эффективная) ставка процента – ставка, применяемая при точном дисконтировании расчетных будущих денежных платежей или поступлений на протяжении ожидаемого времени существования финансового инструмента или, где это уместно, более короткого периода, до чистой балансовой стоимости финансового актива или финансового обязательства.
В соответствии с вышеизложенными положениями МСФО предприятие производит дисконтирование беспроцентного займа по выбранной процентной ставке, которая должна соответствовать ставке вознаграждения по кредитам банков второго уровня на период, когда получали беспроцентный займ от учредителя или ставке рефинансирования НБ РК.
Отражение в Ф. 300.00 выдачи беспроцентной ссуды
эксперт ЭС «ACTUALIS: Главбух», CAP, CIPA, DipFR, сертифицированный аудитор РК, налоговый консультант РК, Партнер Группы МинТакс, г. Алматы
Описание ситуации: Бухгалтеру ТОО нужно отразить в налоговом учете следующие финансово-хозяйственные операции: выдачу директору беспроцентной ссуды из кассы сроком на два года, ежемесячное удержание определенной суммы из зарплаты директора в счет погашения этой ссуды. Вопросы: 1. Какие налоговые обязательства возникают у ТОО в этой ситуации? 2. В каких формах налоговой отчетности эти обязательства должны быть отражены?
Налоговый учет беспроцентного займа
При определении наличия налогооблагаемого дохода следует разграничить понятия доходов и обязательств, согласно пункта 2 статьи 13 Закона Республики Казахстан от 28 февраля 2007 года «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 02.07.2018 г.)
Доходы – увеличение экономических выгод в течение отчетного периода в форме притока или прироста активов или уменьшения обязательств, которые приводят к увеличению капитала, отличному от увеличения, связанного с взносами лиц, участвующих в капитале.
Обязательство – существующая обязанность индивидуального предпринимателя или организации, возникающая из прошлых событий, урегулирование которой приведет к выбытию ресурсов, содержащих экономические выгоды.
Налоговый Кодекс определяет, согласно пункту 4 статьи 1, понятие гражданского и других отраслей законодательства «Республики Казахстан, используемые в Кодексе, применяются в том значении, в котором они используются в соответствующих отраслях законодательства Республики Казахстан, если иное не установлено настоящим Кодексом».
В соответствии со статьей 715 ГК РК по договору займа одна сторона (заимодатель) передает, а в случаях, предусмотренных ГК РК или договором, обязуется передать в собственность (хозяйственное ведение, оперативное управление) другой стороне (заемщику) деньги или вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется своевременно возвратить заимодателю такую же сумму денег или равное количество вещей того же рода и качества.
Таким образом, в случае если сумма беспроцентного займа является возвратной, то у заемщика возникает обязательство по возврату заимодателю такой же суммы денег в срок, то договор беспроцентного займа имеет установленные условия.
По этой причине доход, возникающий в бухгалтерском учете налогоплательщика в связи с признанием обязательства по амортизированной стоимости с применением эффективной ставки процента, не подлежит включению в совокупный годовой доход.
Вместе с тем при наступлении случаев, указанных в статье 229 Налогового кодекса, сумма беспроцентного займа, по которому не исполнено обязательство по возврату, подлежит включению в совокупный годовой доход получателя займа.
Учет беспроцентного займа от учредителей
Вопрос: ТОО получил беспроцентный заем от учредителя (финансовую помощь от учредителя) для пополнения оборотных средств, с целью оплаты налогов и финансирования производственной деятельности, который был возвращен учредителю до конца текущего года. Является ли такая финансовая помощь от учредителя в РК безвозмездно полученной услугой, и включается ли она в совокупный доход организации, или включается ли в СГД вознаграждение за пользование денежными средствами учредителя, рассчитанного по среднегодовым ставкам Нац.банка аналогично заемной банковской операции (при этом финансовая помощь в договоре определена как беспроцентная и возвратная)?
Ответ Председателя Комитета государственных доходов МФ РК от 11 апреля 2016 года на вопрос от 6 апреля 2016 года № 309279 (dialog.egov.kz):
«В случае получения налогоплательщиком финансовой помощи на возвратной основе без уплаты процентов, доход, возникающий в бухгалтерском учете при первоначальном признании обязательства по справедливой стоимости в виде положительной разницы между размером фактически подлежащего исполнению обязательства и балансовой стоимостью данного обязательства, в целях налогообложения не признается доходом, включаемым в совокупный годовой доход. При этом расходы в связи с изменением стоимости обязательства в бухгалтерском учете не подлежат отнесению на вычеты».
Обращаем внимание, что такие разъяснения и комментарии не относятся к нормативным правовым актам, не являются обязательными для исполнения.
Также в нашей электронной системе «Actualis: Главбух» можете прочитать интересный материал по теме:
«Отнесение на вычеты безвозмездной спонсорской помощи»
Источник
