Реальные контракты, как было рассмотрено выше, относились к категории типичных цивильных договоров и устанавливали обязательство фактической передачей вещи (ге): нельзя требовать возврата вещи от того, кто ничего не получил. К реальным контрактам в римском праве относились: заем, ссуда и поклажа.
Договор займа
Заем (mutuum) — это договор, по которому одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) денежную сумму или некое количество вещей, определяемых родовыми признаками {genus) (вино, зерно и т.п., но прежде всего — деньги), с обязательством заемщика вернуть в надлежащее время (в указанный срок или по первому требованию) эту денежную сумму или это же количество вещей того же рода (D., 44. 7. 1. 2). Естественно, что для возникновения обязательства требуется не только фактическая передача вещей, но и взаимное и явно выраженное согласие сторон — consensus: нет согласия, нет и договора.
В древнейшие времена римляне для целей займа пользовались другим видом контракта — пехит, а также стипуляцией. Nexum представлял собой строго формальный договор, совершавшийся, как и манци- пация, с помощью акта per aes et libram (при помощи меди и весов); при этом если должник (nexus]) не возвращал долг в срок, он сам поступал в распоряжение кредитора. Другими словами, пехит — это сделка кабального займа. С развитием обмена пехит оказался чрезвычайно громоздкой формой, а потому наряду со стипуляцией — простым, но все же формальным типом договора — для целей займа возникает неформальный реальный контракт mutuum, для юридической силы которого не требовалось облекать согласие сторон в торжественные формулы, а достаточно было передать на основе предварительной договоренности так называемую валюту займа (т.е. деньги, зерно, масло, щебень и т.д.).
Характерные черты договора займа следующие:
- 1) реальный договор;
- 2) вещи, являющиеся предметом договора mutuum, всегда определяются по их роду (genus), и чаще всего это деньги;
- 3) заимодавец передает вещи в собственность заемщика;
- 4) на заемщика ложится обязанность вернуть такую же денежную сумму или такое же количество вещей того же самого рода и, как минимум, не худшего качества; если взаймы было дано, например, фалерн- ское вино (один из лучших сортов) пятнадцатилетней выдержки, то нельзя возвращать какой-нибудь местный малоизвестный сорт;
- 5) обязательство из займа строго одностороннее (contractus unilateralis);
- 6) данный контракт создает обязательство строгого права (contractus stricti juris).
Если вещь, предназначавшаяся для передачи кредитору во исполнение договора займа, погибала в результате случая (так называемый casus), без чьей-либо вины, это заемщика не освобождало от обязанности заплатить долг. Другими словами, риск случайной гибели вещи (periculum) лежит на собственнике, т.е. в нашем случае — на заемщике.
Для осуществления своего права требовать исполнения обязательства заимодавец имел к заемщику специальные иски строгого права: actio certae creditae pecuniae (иск об определенной должной сумме), когда в долг были даны деньги, а также condictio triticaria (дословно «пшеничный иск»), если были одолжены взаимозаменяемые вещи (зерно, вино и пр.; см. § 31 «Иски строгого права и доброй совести»).
В своем первичном варианте mutuum является сделкой безвозмездной — обязанность платить проценты с суммы из договора займа не вытекала сама по себе, для этого требовалось заключить специальное соглашение о процентах.
Срок исполнения мог определяться в самом договоре; если этого сделано не было, кредитор имел право требовать возврата в любое время.
Mutuum очень часто подкреплялся (обновлялся) литтеральным договором в виде долговой расписки (хирографом). При этом для заемщика возникала реальная опасность после подписания документа и передачи его кредитору не получить от последнего обещанной суммы. Какую процессуальную защиту в этом случае должен был получать такой должник, ставший таковым в результате обмана? Если кредитор, имея на руках подобный документ, но фактически не передавший указанную сумму, подавал в суд, то обманутому заемщику давалась exceptio doli — оговорка из обмана (.dolus — умысел, крайняя недобросовестность). Более того, должник при наличии такого обмана со стороны кредитора мог не дожидаться иска со стороны последнего — должник мог своими активными действиями предотвратить появление такого иска, подав на кредитора жалобу о невыплаченной сумме (querela поп numeratae pecuniae), которая по своей сути являлась иском с требованием вернуть выданную расписку. Однако перед должником и в случае с эксцепцией, и в случае с жалобой стояла трудная задача — доказать отрицательный факт, т.е. неполучение от кредитора валюты займа. Это в значительной степени умаляло данные средства защиты. Положение несколько изменилось лишь в III в. н.э., когда бремя доказывания (onus probandi) было переложено на плечи кредитора: если должник в экс- цепции против иска кредитора ссылался на неполучение валюты займа, то уже истец (кредитор) должен был доказывать, что деньги переданы (см.: С., 4. 30).
Источник
Римское право. ШпаргалкаЛевина Л Н
46. Договор займа
Договор займа (mutuum) — реальный договор, по которому одна сторона (заимодавец) передавала в собственность другой стороне (заемщику) денежную сумму или вещи, определенные родовыми признаками, а другая сторона (заемщик) принимала на себя обязательство вернуть такую же сумму денег или такие же вещи по истечении срока, указанного в договоре.
Признаки договора займа:
1) реальность, т. е. договор считался заключенным с момента фактической передачи денег или вещей, определенных родовыми признаками;
2) одностороннее обязательство, в котором у заимодавца после передачи вещи не было никаких обязанностей перед заемщиком, было лишь право требовать от заемщика возврата определенной договором суммы или вещи; а у заемщика — обязанность вернуть в установленный срок эти деньги или иное имущество;
3) деньги или вещи, выступающие в качестве предмета, но только не индивидуально-определенные, а определенные родовыми признаками;
4) реальная передача вещей в собственность заемщика;
5) обязанность должника при наступлении определенного срока вернуть такое же количество вещей и такого же качества, какое было им получено;
6) несение заемщиком риска случайной гибели полученных взаймы вещей.
Договор займа являлся беспроцентным договором. Однако проценты могли устанавливаться путем специального указания в договоре или заключения отдельного соглашения. Начисление процентов на проценты в римском праве было запрещено.
В римском праве договор займа мог заключаться как на определенный срок, так и без указания срока, так как срок не являлся существенным условием договора.
Формы заключения договора займа:
1) сделка nexum, т. е. путем совершения в торжественной обстановке с помощью меди и весов особого обряда (gestum или negotium per aes et libram). Со временем появилась чеканная монета, и сделка nexum превратилась в простой обряд;
2) стипуляция, т. е. взаимный обмен торжественными обещаниями;
3) обыкновенная письменная форма.
В случае невозвращения заемщиком займа в установленный срок заимодавец мог предъявить:
1) иск строгого права, когда судья при рассмотрении спора не мог принимать основанные на требованиях справедливости возражения ответчика, так как был связан договором;
2) цивильный иск о возврате неосновательного обогащения, который возникал в основном не из договора займа, а из простого факта передачи вещей от одного лица другому;
3) иск на взыскание имущества, полученного заемщиком по договору займа. Заимодавец мог предъявить к заемщику также иск о взыскании суммы займа, которую он на самом деле мог не давать, а заемщик в ответ мог предъявить иск о возврате расписки, в которой он ссылался на непредоставление займа.
Данный текст является ознакомительным фрагментом.
Похожие главы из других книг:
73. Договор займа
Договор займа (mutuum) — договор, по которому одна сторона (заимодавец) передавала другой стороне (заемщику) денежную сумму или вещи, определенные родовыми признаками, в собственность заемщику, а заемщик принимал на себя обязанность вернуть такую же сумму
СТАТЬЯ 807. Договор займа
1. По договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное
Статья 807. Договор займа
1. По договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное
46. Договор займа
Договор займа (mutuum) — реальный договор, по которому одна сторона (заимодавец) передавала в собственность другой стороне (заемщику) денежную сумму или вещи, определенные родовыми признаками, а другая сторона (заемщик) принимала на себя обязательство
Статья 807.
Договор займа
1. По договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное
§ 1. Договор займа
1. Понятие и форма договора займаПо договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег
85. Договор займа
Займом назывался договор с соглашением сторон (консенсусом), согласно которому займодавец передавал в собственность заемщику определенную денежную сумму или определенное количество иных вещей, имеющих известные родовые признаки, с обязательством
Образец 6 ДОГОВОР ЗАЙМА
г. (название муниципального образования) (дата прописью) (Фамилия, имя, отчество полностью), именуемый в дальнейшем Заимодавец, с одной стороны, и (фамилия, имя, отчество полностью), именуемый в дальнейшем Заемщик, с другой стороны, заключили
Образец 7 ДОГОВОР ЗАЙМА
г. (название муниципального образования) (дата прописью) (Фамилия, имя, отчество полностью), именуемый в дальнейшем Заимодавец, с одной стороны, и (фамилия, имя, отчество полностью), именуемый в дальнейшем Заемщик, с другой стороны, заключили
Образец 8 ДОГОВОР ЗАЙМА
г. (название муниципального образования) (дата прописью) (Фамилия, имя, отчество полностью), именуемый в дальнейшем Заимодавец, с одной стороны, и (фамилия, имя, отчество полностью), именуемый в дальнейшем Заемщик, с другой стороны, заключили
Образец 10 ДОГОВОР ЗАЙМА
г. (название муниципального образования) (дата прописью) (Фамилия, имя, отчество полностью), именуемый в дальнейшем Заимодавец, с одной стороны, и (фамилия, имя, отчество полностью), именуемый в дальнейшем Заемщик, с другой стороны, заключили
Образец 12 ДОГОВОР ЗАЙМА
г. (название муниципального образования) (дата прописью) (Фамилия, имя, отчество полностью), именуемый в дальнейшем Заимодавец, с одной стороны, и (фамилия, имя, отчество полностью), именуемый в дальнейшем Заемщик, с другой стороны, заключили
Источник
Виды договоров
1. Понятие договора и их виды.
2. Условие действительности содержания. заключение договора.
3. Вербальные контракты.
4. Литеральные контракты.
5. Реальные контракты.
6. Консенсуальные договоры.
1. В римском праве отсутствует четкое определение договора как одного из видов обязательств. Но из определения отдельных договоров можно установить, что всякий договор предполагает, прежде всего, соглашение двух сторон, с которыми связываются юридические последствия.
Таким образом, договор – это соглашение двух или более лиц, целью которого является установление, изменение или прекращение взаимных прав и обязанностей.
Договоры отличаются от действий, в которых выражена воля одной стороны. (от завещания).
Виды договоров:
1. Пакты – неформальные соглашения, лишенные исковой защиты (обещание дать приданое).
2. Контракты – формальные соглашения, предусмотренные цивильным правом, снабженные исковой защитой.
Контракты делились на основные виды:
— реальные – контракты, права и обязанности по которым возникают в силу достигнутого соглашения и передачи вещи в силу этого соглашения.
— консенсуальные – контракты, права и обязанности по которым возникают в силу простого соглашения сторон.
— вербальные – договоры, обязательная сила которых была основана на произнесении торжественной клятвы в устной форме.
— литеральные – контракты, обязательственная сила которых возникала вследствие составления записей в торговых книгах по определенной форме.
3. Договоры строгого права – в них текст договора трактовался буквально.
4. Договоры, основанные на доброй воле. В таких договорах главную роль играло не формальное толкование договора, а его смысл.
5. Односторонние договоры – одна сторона брала на себя все или подавляющую часть обязательств, а другая сторона не брала либо почти не брала обязательств (договор займа).
6. Двусторонние договоры – обе стороны брали на себя взаимные обязательства.
Виды:
— равноценные – обязательства сторон были приблизительно одинаковые,
— неравноценные – одна из сторон брала на себя более имущественные обязательства, чем другая.
2. Три главных условия действительности договора:
1. Согласная воля обеих сторон заключения договора.
2. Законность содержания договора.
3. Способность лиц, заключающих договор, вступать в договорные обязательства.
Содержание договора должно быть достаточно определенным.
Не могли получить силы обязательства, обладающие полностью неопределенным содержанием, хотя при этом договорные обязательства в римском праве делились на:
— определенные – с полной точностью указывалось содержание обязательства,
— неопределенные – в договоре указывался только критерий, с помощью которого можно было определить содержание обязательств. Основанием договора являлась ближайшая цель, ради которой договор заключался.
Более отдаленные цели для заключения договора не имели цены. Сделки, имеющие определенную цель, назывались казуальными. Но существовали и такие сделки, где не было видно, какая цель лежит в их основании. Такие сделки назвались «контракты».
Процесс заключения договора различается в зависимости от того, о каком договоре идет речь. Заключение договора через представителей римского права обычно не допускалось. Оно допускалось через представителя договора займа.
3. Вербальный (словесный, устный) контракт – договор, устанавливающий обязательства словами, т.е. приобретающий обязывающую силу посредством и с момента произнесения определенных фраз.
Разновидность вербального контракта – стимуляция (устный договор, заключаемый посредством вопроса будущего кредитора: «Обещаешь дать 100» и совпадающий с этим вопросом ответ: «Обещаю». Формальные требования при заключении договора стимуляции были очень строги: нужно было, чтобы вопрос и ответ звучали в одно время, в одном месте и на одном языке. Со временем условия заключения данного договора стали более мягкими (можно было произносить на разных языках). Но договор стимуляции оставался более формальным по способу заключения.
4. Литеральные контракты – такие контракты, которые заключались в письменном виде. Древнейший вид литерального контракта – приходно-расходные книги, которые вел кредитор. В такой книге фиксировались размеры долга, данные о должнике, срок возврата этого долга и другие условия с согласия должника. В более поздние времена приходно-расходные книги утратили свое значение в связи с появлением более простых и удобных форм записи должников: заимствование из греческой практики долговых расписок, которые были двух видов:
— синграфы – такой-то должен такому-то денежную сумму,
— хирографы – я – такой-то — должен такому-то денежную сумму.
5. Реальный контракт – такой договор, который устанавливал обязательства путем прямой передачи вещи.
Реальные контракты делились на следующие виды:
1. Договор займа;
2. Договор ссуды;
3. Договор хранения (депозит);
4. Договор заклада.
Договор займа – договор, по которому одна сторона – займодавец – передает другой стороне – заемщику – денежную сумму или вещи в собственность с обязательством заемщика вернуть деньги или вещи по истечении указанного в договоре срока или по востребованию. При договоре займа допускалась выплата процентов от 1 % до 6 %. Специальной разновидностью займа был морской или корабельный заем. Займодавец давал заемщику деньги для мореходных и торговых целей под большой процент (до 12 %). При этом заемщик обязывался вернуть данную сумму при условии, что корабль благополучно дойдет до места назначения. В противном случае заемщик освобождался от уплаты долга.
Договор ссуды – состоит в том, что одна сторона – ссудодатель – передает другой стороне – ссудопринимателю – какую-либо вещь для временного безвозмездного пользования с обязательством ссудопринимателя вернуть по окончании пользования ту же самую вещь в целости и сохранности. ссудоприниматель, получая вещь, нес за нее строгую ответственность кроме случаев, когда вещь была повреждена случайно. Ссуда давалась обычно на строго определенное время, но существовал и такой вид ссуды – «до востребования», т.е. прекарий.
Договор хранения – договор, при котором одна сторона – депонент – передает другой стороне – депозитарию – вещь для безвозмездного хранения. Не требовалось, чтобы вещь была собственностью депонента: можно было отдать на хранение и чужую. Депозитарий только хранил вещь, не становясь ни собственником, ни владельцем. Он не мог пользоваться вещью, сдавать ее в наем или аренду. Если депозитарий нанес вред хранимой вещи, он должен был возмещать ущерб, но т.к. договор был безвозмездный, депозитарий не отвечал за особо внимательное отношение к вещи.
Подлежал возмещению лишь преднамеренный ущерб или ущерб в результате грубой неосторожности. Особым видом договора хранения была сенвенстрация. По этому договору несколько лиц отдавали на хранение вещь с условием, что она будет возвращена одному из них, в зависимости от того, как сложатся обстоятельства. Обычно вещь отдавалась в сенвенстрацию, когда шел спор о праве собственности на нее. Когда спор разрешался, вещь возвращалась реальному собственнику.
Договор заклада – договор, при котором происходила передача вещи должником кредитору в счет получения от кредитора некоторой денежной суммы. В случае невозврата этой денежной суммы в срок, должник терял вещь, и она становилась собственностью кредитора. Кредитор обязан был относиться к взятой в заклад вещи внимательно, т.к. был обязан в случае возврата денежного долга вернуть вещь в целостности и сохранности.
6. Консенсуальный контракт – обязательство возникало в следствие лишь соглашения. Передача вещи если и производилась, то не в целях заключения договора, а во исполнение уже заключенного.
К консенсуальным контрактам относились:
— договор купли-продажи;
— договор найма;
— договор поручения;
— договор товарищества.
Договор купли-продажи – мена, основанная вначале на простом товарообмене, затем на обмене посредством денег. Одна сторона – продавец – обязуется предоставить другой стороне – покупателю – вещь, товар, а другая сторона, покупатель, обязуется оплатить продавцу определенную денежную сумму – цену. При договоре купли-продажи цена должна быть определена. Нельзя продавать товар по неопределенной цене, но цена могла меняться в зависимости от рыночных условий.
Договор найма – существовал в трех различных формах:
— наем вещей;
— наем услуг;
— наем работы (подряд).
Договор поручения – договор, по которому одно лицо – доверитель – поручает какому-то другому лицу – поверенному – безвозмездное исполнение каких-либо действий в пользу доверителя. Содержанием договора поручения может быть совершение юридических действий, т.е. совершение сделок. Поверенный выполнял эти действия безвозмездно, но за добросовестное исполнение поручения, доверитель мог сделать поверенному подарок – «гонар» (гонорар). Если договор не исполнен либо исполнен плохо, поверенный обязан был возместить доверителю убытки.
Договор товарищества – договор, по которому два или нсеколько лиц объединяются для достижения какой-либо хозяйственной цели, не противоречащей праву. Особенно был распространен договор, по которому члены товарищества объединяют свое имущество для определенной промышленной деятельности, потом делят все результаты этой деятельности, как положительные, так и отрицательные.
Договор предполагает пропорциональность вкладов каждого из участников и пропорциональность получения прибыли и распределения убытков. Соответственно, срок в данном условии не играл роли.
Источник