Заем в валюте между юридическими лицами — именно этот вопрос рассмотрим в этой статье. Мы уделяем довольно много внимания вопросам представления займов в национальной валюте РФ, поэтому сегодняшний материал в основном будет посвящен договору займа именно в иностранной валюте и особенностям его составления.
Договор займа в иностранной валюте: основные сведения
Договор займа в валюте между юридическими лицами
Заем в валюте между резидентом и нерезидентом
В какой валюте предоставляются внутренние займы
Валютная оговорка в договоре займа
Расчет процентов по валютным сделкам
Ответственность за нарушение требований валютного законодательства
Договор займа в иностранной валюте: основные сведения
Валюта другого государства может выступать предметом договора займа (далее — ДЗ), в т. ч. заключенного между юрлицами (п. 2 ст. 807 Гражданского кодекса РФ, далее — ГК РФ). Регламент использования такой валюты определен в соответствии с требованиями закона «О валютном регулировании и валютном контроле» от 10.12.2003 № 173-ФЗ (далее — закон «О ВР и ВК», ст. 140, 141, п. 3 ст. 317 ГК РФ).
Сумма обязательства должна выражаться в рублях (п. 1 ст. 317 ГК РФ), хотя соглашением может быть закреплено, что оплата должна производиться в нацвалюте в сумме, являющейся эквивалентом суммы в валюте другой страны или условных денежных единицах. Если такое условие установлено договором, то подлежащая уплате рублевая сумма исчисляется по офиц. курсу соответствующей валюты на дату платежа, хотя соглашением сторон может быть регламентировано иное. Например, расчет производится исходя из курса одной валюты ин. государства к валюте другого ин. государства (доллара к евро и т. п.). Данное условие является т. н. валютной оговоркой (см. далее).
ВАЖНО! Правоприменитель дает следующие разъяснения в отношении ДЗ:
- на ДЗ, включающий указание на валюту другой страны, распространяют свою юридическую силу те же правила, что и на ДЗ, заключаемый в национальной валюте (см. постановление 9-го ААС от 24.11.2017 по делу № А40-213245/2016);
- если в ДЗ обязательство выражается и должно быть оплачено в валюте ин. государства, однако в силу правил закона «О ВР и ВК» оно не может быть исполнено в таких денежных единицах, то названное положение договора суду также следует квалифицировать как установленное п. 2 ст. 317 ГК РФ, если только, толкуя договор согласно предписаниям ст. 431 ГК РФ, судебный орган не сделает иных выводов (п. 3 инф. письма Президиума ВАС РФ от 04.11.2002 № 70, далее — ИП № 70).
Договор займа в валюте между юридическими лицами
В дополнение к изложенному выше также надлежит учесть следующие особенности ДЗ, заключаемых между юрлицами, которые распространяют свою силу и на ДЗ в иностранной валюте:
- ДЗ всегда заключается в письменной форме (п. 1 ст. 808 ГК РФ).
- В данном случае ДЗ по умолчанию не является безвозмездным и предполагает уплату заемщиком процентов за пользование займом (п. 4 ст. 809 ГК РФ). Если ДЗ между юрлицами предполагается беспроцентным, следует прямо указать это в договоре. Много полезной информации по этому вопросу читатель найдет в нашей статье «Договор беспроцентного займа между юридическими лицами — образец».
- Сумма займа может быть возвращена досрочно при наличии на то одобрения кредитора (п. 2 ст. 810 ГК РФ). Такое согласие может быть сразу отражено в ДЗ.
- ДЗ считается заключенным с момента согласования сторонами всех его значимых условий (до 01.06.2018 ДЗ между юрлицами признавался заключенным с момента передачи предмета договора, однако в настоящий момент данное правило действует только в отношении ДЗ между физлицами, см. ст. «Изменения в договоре займа с 2018 года»).
- Сторонами ДЗ могут быть любые юрлица вне зависимости от их организационно-правовой формы.
ВАЖНО! Если судебным органом будет квалифицировано как не соответствующее закону положение договора, в котором обязательство выражено в денежных единицах другой страны, это не влечет признания недействительным самого договора, если допустить, что он мог бы быть заключен и в отсутствие такого условия (п. 2 ИП № 70, п. 31 постановления Пленума ВС РФ «О некоторых вопросах…» от 22.11.2016 № 54, далее — ППВС № 54).
Заем в валюте между резидентом и нерезидентом
В силу положений закона «О ВР и ВК» установлены следующие правила расчетов в валюте в зависимости от статуса его сторон:
- Договор займа между резидентами. По общему правилу валютные расчеты между резидентами (в соответствии с определением из подп. 6 п. 1 ст. 1 закона «О ВР и ВК») запрещены, кроме случаев, прямо установленных п. 1 ст. 9 закона «О ВР и ВК». В отношении непосредственно ДЗ в валюте установлено, что валютные операции между резидентами и уполномоченными банками, связанные с возвратом заемных средств, выплатой процентов по ним и сумм неустойки или штрафных процентов, могут совершаться без ограничений (п. 3 ст. 9 этого же закона). Уточним, что к уполномоченным банкам относятся кредитные организации, созданные в соответствии с законодательством РФ и имеющие лицензию на проведение валютных операций (подп. 8 п. 1 ст. 1 закона «О ВР и ВК»).
- Договор займа с нерезидентом в валюте. Операции в валюте между резидентами и нерезидентами законодательством РФ по общему правилу не запрещены (ст. 6 закона «О ВР и ВК»). Вместе с этим валютные расчеты в ситуациях, когда займы в иностранной или национальной валюте РФ предоставлены нерезидентами резидентам, а также аналогичные операции в случае получения займов резидентами у нерезидентов, подлежат валютному контролю РФ. С 01.03.2018 отменен паспорт сделки (см. п. 19.1 инструкции Банка России «О порядке предоставления…» от 16.08.2017 № 181-И). Более подробно проблема отмены паспортов сделок раскрыта в других наших статьях «Отмена паспорта сделки в 2018 году — что взамен?» и «Паспорт сделки при валютном контроле — образец».
В какой валюте предоставляются внутренние займы
Остановимся подробнее на проблеме предоставления займов в валюте между резидентами.
В подп. 6 п. 1 ст. 1 закона «О ВР и ВК» закреплено определение резидента для целей данного ФЗ. Так, к резидентам относятся:
- граждане РФ;
- иностранные граждане и лица без гражданства, имеющие право проживать на территории России ввиду наличия у них вида на жительство (см. ст. «Регистрация иностранного гражданина по месту жительства»);
- юрлица, созданные в соответствии с российским законодательством, в т. ч. находящиеся за пределами РФ их обособленные подразделения;
- диппредставительства РФ, консульские учреждения РФ и прочие официальные российские представительства;
- РФ, субъекты РФ, муниципальные образования (более подробно данная тема раскрыта в ст. «Резиденты и нерезиденты в валютных правоотношениях»).
Займы между названными лицами могут быть предоставлены только в национальной валюте РФ, в такой же валюте производятся и расчеты в рамках таких ДЗ. Хотя есть и исключение: как мы указали выше, операции в валюте между резидентами и уполномоченными банками, направленные на погашение обязательств по ДЗ, в т. ч. по уплате процентов и штрафных санкций по ним, могут производиться без ограничений.
ВАЖНО! При совершении безналичных расчетов в иностранной валюте с нарушением валютного законодательства ответственность применяется к резиденту — плательщику денежных средств (п. 18 инф. письма ВАС РФ «Обзор практики…» от 31.05.2000 № 52, далее — ИП № 52).
Однако выраженное в валюте денежное обязательство как предмет ДЗ надлежит различать с валютной оговоркой в ДЗ. Об этом более подробно поговорим в следующем блоке нашей статьи.
Валютная оговорка в договоре займа
Рассмотрим определение валютной оговорки (см. ст. «Валютная оговорка в договоре или контракте») в сравнении с определением валютного денежного обязательства в ДЗ:
- Валютная оговорка — условие ДЗ, в соответствии с которым стороны устанавливают способ расчета рублевого эквивалента суммы займа. Например, сумма займа установлена в определенной валюте другой страны, но расчеты по выдаче и возврату займа производятся в рублях в соответствии с курсом валют на определенную дату. Данное право сторон договора урегулировано п. 2 ст. 317 ГК РФ. В приведенном выше случае валюта долга и валюта платежа — рубль (см. п. 27 ППВС № 54). ДЗ, предусматривающие косвенную валютную оговорку (т. е. когда цена договора и платеж выражаются в разных валютах), предусматривают предоставление и возврат суммы займа в национальной валюте, что не подпадает под действие закона «О ВР и ВК». Данное умозаключение подкреплено также судебной практикой: при проведении расчетов в иностранной валюте закон «О ВР и ВК» оценивает как валютную операцию именно платеж, а не гражданско-правовые сделки, выступившие основанием его совершения (п. 17 ИП № 52). При заключении ДЗ предполагается, что его стороны действуют на свой страх и риск. Например, суд не признал ДЗ с валютной оговоркой как сделку, заведомо направленную на причинение имущественного вреда заемщику, т. к. кредитор не мог предугадать изменения на рынке валют в момент заключения ДЗ и допсоглашения к нему (постановление АС Волго-Вятского окр. от 13.11.2017 по делу № А79-10581/2015).
- Денежное обязательство в валюте как предмет ДЗ подразумевает, что валюта долга и валюта платежа выражаются в валюте другой страны или условных единицах (п. 3 ст. 317 ГК РФ). Подобного рода сделки являются предметом валютного регулирования РФ (подп. 9 п. 1 ст. 1 закона «О ВР и ВК»).
Расчет процентов по валютным сделкам
Выделим главные правила и особенности расчета процентов по валютному займу:
- Если ДЗ предусмотрена уплата договорных процентов (т. е. процентов за пользование суммой займа по ст. 809 ГК РФ), то при досрочном возврате такого займа, полностью или частично, кредитор имеет право на получение процентов, исчисленных по дату фактического возврата такого займа полностью или частично (п. 6 ст. 809 ГК РФ).
- Кредитор имеет право на получение процентов на сумму займа в размерах, определенных ДЗ. Например, ВС РФ определил: тот факт, что часть суммы займа возвращалась не только в рублях, но и в денежных единицах другой страны, само по себе еще не выступает свидетельством ничтожности сделки при условии, что сделка соответствует требованиям законодательства, поэтому кредитор имеет право на получение процентов на всю сумму займа, а не только на возвращенную в национальной валюте (п. 5 «Обзора судпрактики ВС РФ» от 04.12.2002).
- Законные или договорные проценты на сумму денежного обязательства, выраженного посредством валютной оговорки, подлежат начислению на сумму в иностранной валюте, выражаются в этой валюте и взыскиваются в рублях по правилам п. 2 ст. 317 ГК РФ (п. 9 ИП № 70). Эти же правила используются при исчислении неустойки по денежному обязательству, выраженному указанным способом. Данное правило особенно актуально в ситуации, когда ДЗ был заключен между резидентами и в таком договоре не было привязки к рублю, что противоречит требованиям законодательства о валютном контроле. Поэтому, если нет оснований для иного толкования условий договора, применяются положения п. 2 ст. 317 ГК РФ, как мы уже упоминали выше.
Ответственность за нарушение требований валютного законодательства
Факт нарушения норм валютного законодательства РФ, как мы выяснили, не всегда является достаточным основанием для признания сделки недействительной в силу закона, однако может выступить основанием для привлечения сторон сделки к административной ответственности.
Санкции за нарушения в данной сфере предусмотрены ст. 15 Кодекса РФ об административных правонарушениях. Регламентировано применение следующих санкций:
- для граждан, индивидуальных предпринимателей, частнопрактикующих в законном порядке лиц, юридических лиц — штраф в размере от ¾ до 1 размера суммы незаконной валютной операции;
- должностных лиц — штраф в размере от 20 тыс. до 30 тыс. руб.
О возможности применения мер административной ответственности одновременно к должностному лицу и организации читайте в нашей ст. «Административная ответственность юридических лиц — понятие».
Читателю могут быть полезны также следующие материалы:
- «Валютный контроль — функции и принципы регулирования»;
- «Кем осуществляется валютный контроль — органы и агенты»;
- «Изменения в валютном законодательстве с 2018 года» и др.
ВАЖНО! В дополнение к сказанному выше сообщаем, что в РФ существует общероссийский классификатор валют (введен постановлением Госстандарта от 25.12.2000 № 405-ст). Рекомендуем участникам оборота валюты формулировать условия соответствующих договоров согласно упомянутому классификатору.
***
Итак, общие требования к форме и содержанию договора валютного займа, заключаемого между юридическими лицами, такие же, как и к договору займа, предмет которого определен как денежное обязательство в рублях.
Необходимо помнить, что проведение валютных операций между резидентами запрещено. По этой причине при отсутствии в договоре займа указания на рублевый эквивалент исполнения обязательства суд, при отсутствии на то юридических препятствий, квалифицирует предмет договора как включающий валютную оговорку.
***
Статья оказалась полезной? Подписывайтесь на наш канал RUSЮРИСТ в Яндекс.Дзен!
Источник
В чём суть проблемы
Пристальный интерес налоговых органов к договорам займа между взаимозависимыми лицами в первую очередь связан с нерыночным характером таких операций. Дело в том, что условия этих договоров сильно отличаются от обычных: беспроцентные займы, займы на длительное время (в том числе бессрочные), просроченные займы, по которым нет требований о возврате и уплате штрафов.
Получить такое финансирование на открытом рынке практически невозможно. А значит, подобные условия связаны исключительно с взаимозависимостью заёмщика и займодавца. Например, это касается ситуаций, когда такие договоры заключаются между материнской и дочерней компаниями или между должностными лицами, которые приходятся друг другу родственниками или друзьями.
С точки зрения налогового законодательства сделки, которые совершаются на нерыночных условиях, не должны ничем отличаться от обычных сделок, а любые доходы, недополученные в результате таких сделок, должны быть учтены для целей налогообложения (п. 1 ст. 105.3 НК РФ). А значит, займы между взаимозависимыми юридическими лицами могут иметь серьёзные налоговые последствия. Рассмотрим примеры.
Как смотрят на это суды
При проверках займов между «своими» налоговые органы ищут скрытые от налогообложения доходы. Речь идёт не только о доначислении займодавцу процентов по договору беспроцентного займа, которые он мог бы получить, если бы передал эти деньги независимому лицу. Налоговые органы смотрят на этот вопрос гораздо шире, проверяя и процентные займы и признавая сам заём доходом заёмщика. Такой подход нашёл поддержку и у судов.
Пример 1. ВС доначислила налог предпринимателю, который взял беспроцентный займ у нескольких ООО, где был участником
Представим ситуацию. Организация предоставила своему участнику — индивидуальному предпринимателю — заём без процентов и без указания срока возврата. При этом речь идёт не о единичной сделке: участник получил займы на одинаковых условиях от нескольких компаний, которые контролировал, и не вернул ни одного из них. По мнению инспекторов ФНС, подобные займы были выданы на нерыночных условиях, а также свидетельствовали о том, что заёмщик не собирался возвращать полученные средства.
Оценив эти обстоятельства, Верховный Суд РФ пришёл к выводу, что все договоры были формальными, поэтому суммы займов должны признаваться доходом заёмщика для целей налогообложения (Определение ВС от 03.04.2019 № 304-ЭС19-3151 по делу № А03-384/2018).
В результате заёмщик, который получал займы в статусе ИП, утратил право на применение УСН, так как превысил лимит по величине дохода (п. 2 ст. 346.12 НК РФ). Поэтому переквалификация займа привела к значительным доначислениям по всей деятельности учредителя.
Пример 2. Суд переквалифицировал займ, который учредитель-ИП взял у своей компании, в дивиденды и доначислил НДФЛ
Схожий подход применили судьи ВС РФ и в Определении от 09.04.2019 № 307-ЭС19-5113 по делу № А26-3394/2018. Здесь уже деньги выдавались под процент, который реально уплачивался учредителем, однако ФНС удалось убедить суд в том, что эти средства являются не займами, а дивидендами.
Дело в том, что стороной договора займа выступал учредитель, но не как простое физлицо, а как ИП. Все полученные средства он переводил на личные счета, в предпринимательской деятельности не использовал и не возвращал их займодавцу. При этом деньги выдавались на длительный срок (более пяти лет), а ставка по займу была установлена в размере 2/3 учётной ставки ЦБ РФ.
По мнению ИФНС, совокупность этих фактов означала, что полученные деньги учредитель использовал для личных нужд и возвращать не планировал. Следовательно, он присвоил прибыль «своей» компании, поэтому эти займы нужно рассматривать как дивиденды. В дополнение инспекторы проанализировали и деятельность компаний-займодавцев и установили, что выданные займы соответствовали сумме нераспределённой прибыли.
В результате физлицу был доначислен НДФЛ со всей суммы полученных займов, так как доходы в виде дивидендов в рамках УСН не облагаются налогом (п. 3 ст. 346.11 НК РФ). Одновременно учредителя оштрафовали за то, что он не представил декларацию по НДФЛ в отношении доначисленных сумм.
Что касается условия об уплате процентов, то оно сыграло против налогоплательщика, поскольку размер процентов был чётко привязан к учётной ставке ЦБ РФ. Включение в договор подобного условия суд признал недобросовестным поведением обеих сторон, направленным исключительно на уклонение от уплаты НДФЛ с материальной выгоды по повышенной ставке 35 % (у заёмщика) и от исполнения обязанностей налогового агента (у займодавца).
В данном случае займодавца не оштрафовали за неудержание НДФЛ с дивидендов, хотя все условия для этого были. Оценивая возможные налоговые последствия при займах между взаимозависимыми лицами, это тоже нужно принимать во внимание.
Пример 3. Суд переквалифицировал заём в безвозвратную финпомощь и доначислил налог на прибыль
Наконец, ВС РФ также встал на сторону налоговиков в деле об учёте в расходах процентов по договору займа. У заёмщика не было реальных источников, за счёт которых он мог бы возвратить заём. Займодавец об этом знал, но постоянно продлевал срок возврата займа. ФНС посчитала, что это подтверждает фиктивность займа. Суд переквалифицировал его в безвозвратную финансовую помощь, переданную на развитие дочернего предприятия. В результате суммы процентов, которые заёмщик учитывал в расходах при методе начисления, были исключены, что привело к доначислению налога на прибыль (Определение ВС РФ от 08.04.2019 № 310-ЭС19-3529 по делу № А09-1493/2018).
Сдать отчётность и сформировать платёжку по налогу на основе декларации бесплатно
Попробовать со своим сертификатом сейчас
Как снизить риски
Как видим, займы между взаимозависимыми юридическими лицами, особенно беспроцентые, могут иметь серьёзные налоговые последствия. Если суд признает заёмные отношения фиктивными, это может привести, в частности, к доначислению налога на прибыль и НДФЛ. При этом даже если заёмщик реально уплачивает проценты за пользование займом, это не гарантирует, что займ не переквалифицируют. Как минимизировать риски?
Отказаться от займов на нерыночных условиях
Займы должны соответствовать рыночным условиям как «де юре», так и «де факто». Это значит, что при оформлении заёмных отношений между «своими» мало включить в договор те же условия, что и в договоры с неаффилированными лицами. Нужно также фактически подтверждать реальность сделки. А для этого отслеживать исполнение договоров и требовать возврата денег по окончании срока займа. Также не стоит без обеспечения выдавать займы и продлевать договоры, если известно, что у заёмщика плохое финансовое состояние.
Вернуть деньги по формальным займам
Мы советуем провести ревизию уже имеющихся заёмных отношений и оценить их с точки зрения признаков формальности. И если такие признаки обнаружатся, то стоит предпринять меры по возврату средств, чтобы уменьшить риск переквалификации займа и налоговых доначислений.
Взвесить риски по беспроцентным займам
Риск договора беспроцентного займа в том, что заёмщик фактически пользуется деньгами бесплатно. А значит, займодавцу могут доначислить доход в виде неполученных процентов (п. 1 ст. 105.3 НК РФ). Это возможно, если заёмщик применяет УСН «Доходы».
Рассчитайте, какой налог заплатили бы обе стороны, если бы займ выдавался под рыночный процент, и сравните эту сумму с текущими налоговыми обязательствами сторон. Если сумма налога с учётом процентов будет выше реальной, то риски велики и от заключения такого договора беспроцентного займа стоит отказаться. Если же он уже заключён, стоит изменить его условия и установить проценты. Гражданский кодекс позволяет придать этому условию обратную силу, распространив его действие на период с даты выдачи займа (п. 2 ст. 425 ГК РФ).
Эти меры значительно снизят риски переквалификации займов и налоговых доначислений.
Эльба подготовит налоговую декларацию по УСН и рассчитает налоги. Сервисом пользуется 100 000 ИП и ООО. Попробуйте тоже, первые 30 дней бесплатно.
Попробовать бесплатно
Источник